Файл: Правовые основы организации нотариата (Новеллы законодательства по вопросам, связанным с получением профессии нотариуса).pdf

Нотариус сам будет запрашивать и проверять необходимые для сделки документы, передавать нотариальные акты на регистрацию и забирать их после нее для передачи клиентам.

Противники предложений опасаются, что цена квартиры для покупателя вырастет, а очереди к нотариусам станут непреодолимыми. В новом проекте сказано, что при стоимости квартиры от 1 до 10 миллионов тариф составит 0,75 процента. К слову, в этих ценовых пределах как раз и находится подавляющее большинство недвижимости.

Достоинством проекта является и детальное регулирование приостановления полномочий нотариуса. В частности, его действия как нотариуса приостанавливаются:

1. избрание нотариуса в законодательный орган;

2. отсутствия у нотариуса нотариальной конторы;

3. отсутствия договора страхования;

4. привлечения нотариуса к ответственности по приговору суда;

5. заключение под стражу, а также принятие судом к производству искового заявления о лишении полномочий нотариуса.

Несомненно, что проект нового закона нуждается в доработке. В проекте закона еще не конкретизированы такие востребованные временем новации, как внедрение в практику работы электронной записи на прием к нотариусу, что поможет устранить очереди, а установка в нотариальных конторах платежных терминалов для безналичных расчетов за услуги нотариуса поможет сэкономить время.

В свете модернизации нотариата необходимо говорить и о тех вопросах, которые не нашли отражения ни в действующем законе о нотариате, ни в проекте нового.

В соответствии со ст. 8 действующих Основ открытие депозитного счета нотариуса является его правом и поэтому лишь немногие нотариусы имеют депозитный счет. Проблемы связаны с отсутствием в основном законе ряда моментов, которые сдерживают сегодня пользование этим депозитным счетом со стороны бизнеса, граждан. Кроме всего прочего, банки тоже не идут навстречу нотариусам, поскольку вменяют им плату за пользование этим счетом. Но сам нотариус не пользуется ресурсами этого счета. Денежные суммы, хранящиеся на счете, предназначены для передачи третьим лицам, поэтому целесообразно урегулировать этот вопрос на законодательном у ровне.

Еще один вопрос, не нашедший своего отражения ни в одном законе. В нотариальной практике часто возникают вопросы, связанные с нотариальным оформлением наследственных прав граждан. В частности, кто такие отпавшие наследники? Является ли им лицо, указанное в завещании, но умершее на момент открытия наследства?

---

В соответствии с нормами ГК РФ наследниками могут быть лица находящиеся в живых на момент открытия наследства, отсюда следует, что наследники, умершие к моменту открытия наследства - это не наследники, а следовательно, отпавшими они считаться не могут.

Следующая проблема - это завещательные распоряжения. В настоящий момент в России, возможно оформление завещательного распоряжения, как в нотариальной форме, так и в простой письменной в любом банке. Возникает
вопрос, какой документ будет иметь юридическую силу, если распоряжение на денежные средства, хранящиеся во вкладе, оформлено как нотариально, так и в простой форме в банке? Ответ думается, очевиден, простое завещательное распоряжение не может отменить нотариальную форму, когда бы оно ни било совершено, до, или после обращения к нотариусу и временные рамки здесь не будут играть никакой роли.

Выводы

Нотариат – это особая система органов, назначение которых состоит в совершении специальных, предусмотренных законом действий, направленных на закрепление бесспорных фактов и прав в целях придания им юридической достоверности.

Российский нотариат как субъект юридической помощи имеет дуалистическую природу, сочетающую публично-правовое и частноправовое начала. Он относится к нотариату латинского типа и представлен свободными (частными) и государственными нотариусами. Система нотариата – это совокупность нотариусов, их стажеров и помощников, а также объединений нотариусов. Организационное единство этой системы обеспечивается нотариальными палатами субъектов Российской Федерации, Федеральной нотариальной палатой и органами юстиции.

К профессии нотариуса установлен особый доступ, связанный с повышенными квалификационными требованиями к подготовке нотариуса. Принципы многоступенчатого отбора для приобретения профессии нотариуса, а также принятые изменения действующего законодательств в первую очередь направлены на предъявление более жёстких требований должности нотариуса, в силу статусности и престижности данной профессии, поскольку осуществление нотариальных действий от имени государства требуют определённых навыков, наличия практического опыта в юридической сфере деятельности и, что немаловажно, неоспоримой репутации нотариуса.

Модернизация правовой нотариальной системы требует дальнейшего развития и усовершенствования нормативно-правового регулирования. Но развитие так же означает более точнее раскрытие понятий и предназначений нотариата, как публично-правового института, который должен соответствовать потребностям и интересам современного общества.

---

Глава 2. Трудности и несовершенства современной правовой системы нотариата в России

В наше время многие сферы и институты подвергаются изменениям. Масштабные правовые реформы затрагивают и институт нотариата. Каждый год новые законы влияют на полномочия нотариусов и, что самое главное, на список возможных нотариальных действий. В наше время органы законодательной власти получают большое количество проектов и предложений, главной целью которых является реформа российского нотариата, устранение правовых недостатков негосударственного нотариата и предотвращение возникающих в связи с этим проблем.

Эти задачи требуют глубокого системного подхода. Существующие несовершенства правовой модели нотариата Российской Федерации в большинстве своем находят отражение в многочисленных коллизиях, возникающих в практической деятельности современного нотариата. Поэтому устранение трудностей, связанных с осуществлением каких-либо нотариальных действий, требует определения их первопричины.

Сферой, где нотариус может столкнуться с наибольшим количеством трудностей, является корпоративное право. Одной из важнейших задач этой области, поставленных перед государством и институтом нотариата, является узаконивание нотариусом деятельности коммерческих организаций и избавление от рейдерских захватов. Достижению данных целей способствовал ряд изменений, внесенных корпоративным законодательством. Так, измененная 19.07.2009 г. статья 11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» дополнена пунктом об обязательном нотариальном удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли в уставном капитале общества, в противном случае сделка считается недействительной. В 2011 г. был принят Федеральный закон «О хозяйственных партнерствах»^[28], в пункт 2 статьи 11 которого требуется хранение у нотариуса по адресу партнерства нотариального удостоверенного соглашения об управлении партнерством и всех его изменений. Безусловно, эти законодательные изменения способствовали решению ряда проблем, но не в масштабе страны. Ужесточение процедуры отчуждения долей в ООО препятствует образованию и работе «фирм-однодневок», создаваемых для легализации незаконных доходов. Но это привело к возникновению нового способа обыгрывания закона правонарушителями: для этих целей стали прибегать к использованию акционерных обществ, в системе которых удостоверение нотариусом сделок на отчуждение имущества не требуется^[29].

---

Неполным остается и способ решения вопроса рейдерских захватов. С одной стороны, удостоверение соглашений об отчуждении доли или части доли в ООО нотариусом является обязательным, но, с другой стороны, закон не предусматривает удостоверения нотариусом протокола собрания ООО и присутствия на общем собрании участников. Из этого следует, что нотариус не владеет достаточным набором правовых инструментов для устранения такого факта, как рейдерские захваты.

К этому следует добавить то, что обязательному удостоверению нотариусом подлежат не все сделки. К ним относятся сделки по переходу доли от участника к участнику, при выходе участника из общества сделки от участника к обществу и от общества третьим лицам.

Из этого следует, что на сегодняшний день есть возможность обойти нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли или части доли в ООО. Этого можно добиться, увеличив уставной капитал за счет выхода участника из общества или вклада третьих лиц.

Серьезные трудности возникают в работе с исполнительной надписью нотариуса. Исполнительная надпись – это распоряжение нотариуса на обязательстве должника о принудительном взыскании суммы денег или какого-либо имущества в пользу кредитора. Взыскание задолженности по исполнительной надписи нотариуса осуществляется в соответствии с законодательством РФ в нескольких случаях:

1) залог вещей в ломбарде (пункт 5 статьи 358 Гражданского кодекса РФ^[30]);

2) договор проката (пункт 3 статьи 630 Гражданского кодекса РФ).

В то же время в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. «Об исполнительном производстве»^[31] № 119-ФЗ содержится список документов, на основании которых осуществляется принудительное исполнение. Исполнительные надписи нотариуса в их числе не указываются. Этот факт является основанием, чтобы усомниться в том, что исполнительная надпись существует как исполнительный документ. Часть 3 статьи 35 Конституции РФ^[32] гласит, что никто не может быть лишен своего имущества кроме как по решению суда. Это считается доводом невозможности совершения нотариусом исполнительной надписи. Примером могут служить случаи отказа в исполнении судебными приставами исполнительных надписей нотариуса в связи с тем, что это является нарушением вышеупомянутой части 3 статьи 35 Конституции РФ.

Конституционный Суд РФ подтверждает законность использования исполнительной надписи, выделив, что сторона, у которой взыскивается имущество, имеет право обратиться в суд для защиты своих интересов. Несмотря на это, споры на тему законности исполнительной надписи нотариуса до сих пор продолжаются. На практике ее использованию препятствует ее отсутствие в перечне исполнительных документов.

---

Еще одним из несовершенств является такое нотариальное действие, как депозит нотариуса. Правовая природа депозита и связанных с ним полномочий и ответственности нотариуса до сих пор вызывает длительную дискуссию в научной среде. И. В. Гарин пишет о том, что «объем полномочий нотариуса по владению, распоряжению и пользованию денежными средствами, находящимися на нем, практически совпадает с объемом полномочий собственника»^[33]. Наряду с этим существует мнение о том, что нотариус выполняет лишь публично-правовые функции при приеме денег в депозит и управлении депозитным счетом, а значит, не может нести никакой ответственности. Разногласия, неопределенность и недостаточная осведомленность этой темы заставляет нотариусов все чаще отказываться от дел с депозитом, ссылаясь на ответственность. Так, по заявлению В. В. Ралько, бывшего президента Московской городской нотариальной палаты, известно, что в Москве данное нотариальное действие осуществляют только 2–3% нотариусов^[34]. Со своей стороны, граждане и организации также отказываются прибегать к такому решению вопросов из-за нехватки гарантий возврата денежных средств.

Так, на примере рассмотренных трудностей, возникающих при работе нотариуса в корпоративных правоотношениях, с исполнительной надписью и депозитом, можно увидеть сегодняшнюю картину несовершенств правовой конструкции нотариата^[35].

Правовая модель нотариата в нашей стране представляет собой весьма спорное сочетание частного и публичного элемента в работе нотариусов. Продолжению дальнейших реформ нотариата, связанных с изменением числа обязательных нотариальных действий, должен предшествовать выбор модели нотариата, которую государство решит развивать в нашей стране. Она может представлять более открытую модель с участием государственных органов или частную модель нотариата (примером которой может служить украинская, где нет ограничения в количестве нотариусов и любой человек может работать нотариусом, обладая лицензией на осуществление нотариальной деятельности). Интересно и то, как общество воспринимает нотариусов. Так, итоги социологического опроса показали, что 28% считают нотариусов делопроизводителями, а не юристами, 5% ответили, что нотариусом может работать тот, кто получил экономическое образование, а 17% полагают, что нотариусом работать можно и без наличия высшего образования. 41% утверждает, что нотариус является государственным служащим, а 52% – что он является частным предпринимателем.

---