ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 13.10.2020
Просмотров: 7072
Скачиваний: 2
241
злоупотребляет
правом
в
процессе
усмотрения
,
если
исходя
из
собственного
понимания
целесообразности
,
для
удовлетворения
своего
интереса
выбирает
такое
субъективное
право
,
которое
,
по
своей
сути
(
по
мысли
законодателя
)
предоставляется
для
удовлетворения
иных
интересов
.
Усмотрение
по
осуществлению
субъективного
права
представляет
собой
мыслительную
деятельность
по
выбору
вариантов
поведения
,
направленного
на
удовлетворение
своего
интереса
в
пределах
конкретного
субъективного
права
.
Злоупотребление
правом
выражается
в
выборе
управомоченным
лицом
ненадлежащего
способа
осуществления
субъективного
права
.
К
примеру
,
собственник
квартиры
,
осуществляя
право
собственности
,
вправе
подарить
или
продать
свою
квартиру
,
обменять
ее
,
сдать
в
аренду
либо
завещать
,
а
также
прописать
в
ней
своих
детей
и
родственников
.
Злоупотреблением
в
данном
случае
будет
регистрация
собственником
в
одной
квартире
такого
количества
(
фактически
не
проживающих
в
ней
)
людей
,
которая
искусственно
ухудшит
его
жилищные
условия
,
что
даст
ему
право
на
улучшение
жилищных
условий
.
С
общетеоретической
точки
зрения
важно
отметить
,
что
в
целом
ряде
часто
повторяющихся
юридически
значимых
ситуаций
управомоченный
субъект
может
поступать
правомерно
в
силу
сложившейся
у
него
привычки
,
обусловленной
ранее
сформированной
установкой
290
.
При
этом
процесс
усмотрения
в
полном
объеме
индивид
не
осуществляет
,
ограничиваясь
,
с
учетом
конкретных
290
См
.:
Щербакова
Н
.
В
.
Проблемы
правовой
установки
личности
.
Ярославль
. 1993.
Указанный
научный
подход
не
противоречит
общепризнанному
в
психологии
учению
об
установке
.
В
частности
,
основатель
данного
подхода
Д
.
Н
.
Узнадзе
пишет
,
что
в
случаях
наличия
какой
-
либо
потребности
и
ситуации
для
ее
удовлетворения
в
субъекте
возникает
специфическое
состояние
,
которое
можно
охарактеризовать
как
готовность
,
как
установку
к
совершению
определенной
деятельности
,
направленной
на
удовлетворение
его
актуальной
потребности
. (
См
.
подробнее
:
Узнадзе
Д
.
Н
.
Экспериментальные
основы
психологии
установки
.
Тбилиси
, 1961.
С
. 170.).
242
обстоятельств
,
лишь
некоторыми
стадиями
либо
сразу
принимает
решение
по
осуществлению
субъективного
права
.
Суть
установки
правомерного
поведения
,
по
мнению
Е
.
К
.
Нурпеисова
,
заключается
в
том
,
что
она
представляет
собой
психическую
готовность
человека
к
данному
поведению
в
соответствующих
ему
условиях
.
Она
концентрирует
в
себе
весь
процесс
мотивации
поведения
и
держит
человека
в
состоянии
готовности
к
поведению
в
предвосхищенной
ситуации
.
И
при
фактическом
ее
наступлении
человек
не
задумываясь
осуществляет
предопределенное
установкой
поведение
.
В
процессе
неоднократной
реализации
установка
корректируется
с
учетом
прежних
ошибок
,
принимает
устойчивость
,
фиксируется
.
В
последующем
в
аналогичной
ситуации
она
освобождает
человека
от
сложного
процесса
мотивации
,
в
рамках
которого
и
происходит
актуализация
потребности
,
формирование
правового
мотива
,
постановка
цели
,
принятие
решения
достичь
эту
цель
,
осмысление
будущих
условий
поведения
,
создание
воображаемой
ситуации
удовлетворения
потребности
и
выработка
соответствующей
ей
мысленной
модели
поведения
.
Когда
одна
и
та
же
потребность
удовлетворяется
в
одних
и
тех
же
условиях
действительности
,
то
побуждение
субъекта
актуализирует
установку
,
и
человек
поступает
правомерно
благодаря
действию
установки
,
минуя
процесс
мотивации
.
В
силу
этого
обстоятельства
данное
правомерное
поведение
становится
привычным
для
личности
291
.
Попутно
заметим
,
что
аналогично
формируется
и
противоправная
установка
личности
,
детерминирующая
ее
противозаконное
поведение
.
Для
того
чтобы
предоставленная
управомоченному
субъекту
свобода
осуществлялась
им
по
своему
усмотрению
,
законодатель
291
См
.
подробнее
:
Нурпеисов
Е
.
К
.
Указ
.
соч
.
С
. 76-77.
243
посредством
юридической
техники
использует
разнообразные
приемы
:
1.
Регламентируя
общественные
отношения
на
основе
принципа
“
разрешено
все
,
что
не
запрещено
законом
”,
предоставляет
субъекту
возможность
выбора
любого
поведения
с
учетом
запретов
,
установленных
действующим
законодательством
.
В
частности
,
предприниматель
вправе
по
своему
усмотрению
выбрать
сферу
своей
деятельности
(
производство
,
торговля
,
оказание
услуг
),
правовую
форму
предпринимательства
(
организация
фирмы
,
создание
акционерного
общества
,
индивидуальная
предпринимательская
деятельность
),
коммерческую
стратегию
и
тактику
(
расширение
производства
,
изменение
ассортимента
товаров
).
Однако
при
этом
предприниматель
обязан
воздерживаться
от
выбора
в
качестве
предпринимательской
запрещенной
деятельности
(
продажа
оружия
,
производство
боеприпасов
,
распространение
наркотических
средств
и
т
.
д
.).
2.
Применяя
диспозитивный
метод
правового
регулирования
(
как
логическое
продолжение
общедозволительного
типа
правового
регулирования
),
законодатель
предоставляет
субъекту
право
самостоятельно
определять
момент
вступления
в
правоотношение
,
сроки
осуществления
субъективного
права
,
объем
своих
прав
,
обязанностей
и
меру
ответственности
(
например
,
в
рамках
договора
).
Это
означает
,
что
управомоченному
лицу
предлагается
выбрать
-
во
-
первых
,
каким
из
предоставленных
субъективных
прав
воспользоваться
;
во
-
вторых
,
как
(
какими
способами
)
осуществить
право
;
и
,
в
-
третьих
,
когда
начинать
(
либо
заканчивать
)
процесс
осуществления
права
.
Наглядным
примером
в
данном
случае
является
,
предоставленное
Семейным
кодексом
РФ
право
на
заключение
брачного
договора
.
В
соответствии
с
Кодексом
,
брачный
договор
может
быть
заключен
как
до
государственной
регистрации
244
брака
,
так
и
в
любое
время
в
период
брака
(
ст
. 41).
По
соглашению
супругов
брачный
договор
может
быть
изменен
или
расторгнут
в
любое
время
(
ст
. 43).
3.
Конструируя
правовую
норму
,
законодатель
,
во
-
первых
,
формулирует
относительно
-
определенные
или
альтернативные
предписания
,
дающие
возможность
субъекту
выбрать
вид
правомерного
поведения
,
а
,
во
-
вторых
,
воздерживается
от
применения
абсолютно
-
определенных
положений
,
ограничивающих
свободу
воли
управомоченного
лица
.
Это
позволяет
лицу
осуществлять
усмотрение
с
учетом
разнообразных
жизненных
обстоятельств
.
К
примеру
,
согласно
ст
. 262
ГК
РФ
,
если
земельный
участок
не
огорожен
либо
его
собственник
иным
способом
ясно
не
обозначил
,
что
вход
на
участок
без
его
разрешения
не
допускается
,
любое
лицо
может
пройти
через
участок
при
условии
,
что
это
не
причиняет
ущерб
или
беспокойства
собственнику
.
4.
В
необходимых
случаях
в
законодательстве
используются
оценочные
понятия
,
для
того
,
чтобы
расширить
пределы
субъективного
усмотрения
управомоченного
лица
292
.
Как
правильно
отмечает
Т
.
В
.
Кашанина
,
бывают
случаи
,
когда
законодатель
считает
нецелесообразным
давать
исчерпывающую
детальную
регламентацию
общественных
отношений
,
он
прибегает
к
обобщенному
, «
широкому
»
программированию
конкретных
казусов
в
нормах
права
с
помощью
оценочных
понятий
,
предоставляя
субъектам
возникшего
правоотношения
самим
наполнить
их
содержанием
и
урегулировать
конкретную
ситуацию
.
Таким
образом
,
оценочные
понятия
в
процессе
их
применения
,
позволяют
осуществить
индивидуальную
регламентацию
общественных
292
См
.:
Малиновский
А
.
А
.
Оценочные
понятия
в
законодательстве
/
Законотворческая
техника
современной
России
:
состояние
,
проблемы
,
совершенствование
.
Сборник
статей
в
2-
х
т
.
Под
ред
.
В
.
М
.
Баранова
.
Нижний
Новгород
, 2001.
Т
. 1.
С
. 268-273.
245
отношений
293
.
Так
,
согласно
ст
. 524
ГК
РФ
,
если
в
разумный
срок
после
расторжения
договора
вследствие
нарушения
обязательства
продавцом
покупатель
купил
у
другого
лица
по
более
высокой
,
но
разумной
цене
товар
взамен
предусмотренного
договором
,
покупатель
может
предъявить
продавцу
требование
о
возмещении
убытков
в
виде
разницы
между
установленной
в
договоре
ценой
и
ценой
по
совершенной
взамен
сделке
.
В
данном
случае
субъект
по
своему
усмотрению
решает
вопросы
:
о
разумности
срока
,
о
разумности
цены
,
о
необходимости
предъявления
требования
о
возмещении
убытков
.
Попутно
отметим
,
что
такого
рода
предписания
конечно
же
создают
почву
для
злоупотреблений
субъективным
правом
.
5.
Законодатель
не
налагает
запрет
на
расширительное
толкование
тех
или
иных
терминов
либо
обстоятельств
,
предопределяющих
свободное
усмотрение
управомоченного
лица
,
не
ограничивает
возможность
применения
законодательства
по
аналогии
.
К
примеру
, § 4
ГК
штата
Калифорния
предписывает
,
что
его
положения
подлежат
распространительному
толкованию
,
с
тем
,
чтобы
осуществить
цели
Кодекса
и
содействовать
правосудию
.
6.
Законодатель
ограничивает
сферу
вмешательства
государственных
органов
и
должностных
лиц
в
процесс
принятия
решения
субъектом
усмотрения
.
Как
указывается
в
Комментарии
к
ГК
РФ
,
гражданское
законодательство
создает
физическим
и
юридическим
лицам
гарантии
против
незаконного
воздействия
на
их
волю
со
стороны
государственных
органов
,
органов
местного
самоуправления
и
их
должностных
лиц
294
.
7.
В
тексте
нормативного
правового
акта
законодатель
устанавливает
перечень
допустимых
вариантов
поведения
субъекта
.
293
Кашанина
Т
.
В
.
Оценочные
понятия
в
праве
//
Правоведение
. 1976.
№
1.
С
. 27.
294
См
.:
Комментарий
части
первой
Гражданского
кодекса
РФ
/
Под
ред
.
В
.
Д
.
Карповича
.
М
., 1995.
С
. 42.