Файл: Создание общества, учреждения, слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. мотивы слиний.pdf

Общество может быть создано путем учреждения нового или реорганизации существующего юридического лица (путем слияния, разделения, выделения, преобразования).

Основаниями создания общества являются:

при учреждении вновь — решение учредительного собрания;
реорганизации — решения общих собраний акционеров реорганизуемых обществ, а в случаях, установленных законом, — решение уполномоченных государственных органов или решение суда (разделение или выделение), или согласие уполномоченных государственных органов (слияние, присоединение, преобразование).

Основаниями ликвидации общества являются:

решение общего собрания акционеров (добровольная ликвидация);
решение суда — в случае осуществления деятельности без лицензии или деятельности, запрещенной законом либо сопровождаемой неоднократными или грубыми нарушениями закона;
признание судом несостоятельности общества.

Изложим основные правила учреждения общества:

учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества;
решения об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в счет оплаты акций, принимаются учредителями единогласно;
избрание органов управления осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, представляемых приобретаемыми ими акциями;
учредители заключают между собой письменный договор о создании общества (порядок их совместной деятельности, размер уставного капитала общества, категории и тины акций, размещаемых среди учредителей, порядок их оплаты, права и обязанности учредителей);
в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Разработанный и утвержденный при учреждении общества устав является учредительным документом и должен соответствовать требованиям Закона об АО. Устав должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;
место нахождения общества;
количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);
размер уставного капитала общества;
структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
иные положения, предусмотренные федеральными законами.

Устав публичного общества, кроме того, должен содержать:

указание на публичный статус общества;
указание на наличие в структуре органов управления общества совета директоров (наблюдательного совета), его компетенцию и порядок принятия им решений.

Закон предоставляет обществу право устанавливать в уставе необходимые обществу корпоративные нормы. Так, уставом непубличного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Указанные ограничения устанавливаются по решению, принятому единогласно общим собранием акционеров.

Устав общества не может составлять коммерческую тайну, и каждый акционер имеет право ознакомиться с ним, а при необходимости получить копию устава.

Последующее внесение изменений в устав общества или утверждение устава в новой редакции осуществляется решением общего собрания акционеров (за исключением случаев, предусмотренных Законом). Если при этом ограничиваются права акционеров, то акционеры — владельцы голосующих акций, которые не согласны с этими изменениями, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций.

Внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала или решения совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, а также иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из Государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов должно быть уменьшено на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.

Внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением уставного капитала путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.

Внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права («золотая акция») осуществляется на основании решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений — на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

Общество при его создании, а также изменения и дополнения в уставе общества или устав в новой редакции подлежат государственной регистрации.

В действующем Гражданском кодексе Российской Федерации обусловлено всего пять форм для проведения реорганизации предприятий:

Реорганизация юридического лица путём слияния – состояние, когда две или несколько мелких компаний, прекращая своё существование, переходят к вновь возникшему на их базе предприятию – юридическому лицу с передачей всех прав и обязанностей.
Реорганизация юридического лица разделение – характеризуется распадом крупного предприятия на несколько мелких компаний с передачей им в полной мере всех прав правопреемственности.
Реорганизация юридического лица путем выделения приводит к созданию одного или нескольких новых предприятий, вышедших из структуры более крупного производства, к которым переходят права и обязанности реорганизуемого предприятия.
Реорганизация юридического лица путём присоединения характерно тем, что при таком действии к тому предприятию, которое присоединяет к себе иное юридическое лицо, переходят все права и обязанности присоединяемой компании. Также законодателем предусмотрено, что реорганизация юридического лица присоединение, возлагает всю ответственность по оплате налогового сбора именно на компанию, присоединяющую к себе иное юридическое лицо.
Реорганизация юридического лица путём преобразования заключается в изменении организационно – правового статуса предприятия. Например, ООО преобразуется в ЗАО. Вновь организованная компания является полным правопреемником реорганизованного предприятия.

Таким образом, реорганизация и прекращение юридического лица, является одним из способов развития дальнейшей производственной деятельности. При этом форма проводимого мероприятия не имеет значения, будет ли это реорганизация юридического лица слияние или полная противоположность – разделение. На принятие решения о проведении реорганизации в той или иной форме, должны влиять обстоятельства, позволяющие проведение такого действия с максимальным успехом для реорганизуемого юридического лица.

Мотивы слияний

Основная причина реструктуризации компаний в виде слияний и поглощений кроется в стремлении получить и усилить синергетический эффект, т.е. взаимодополняющее действие активов двух или нескольких предприятий, совокупный результат которого намного превышает сумму результатов отдельных действий этих компаний. Синергетический эффект в данном случае может возникнуть благодаря:

экономии, обусловленной масштабами деятельности;
комбинирования взаимодополняющих ресурсов;
возросшей рыночной мощи из-за снижения конкуренции (мотив монополии);
взаимодополняемость в области НИОКР.

Экономия, обусловленная масштабами, достигается тогда, когда средняя величина издержек на единицу продукции снижается по мере увеличения объема производства продукции. Один из источников такой экономии заключается в распределении постоянных издержек на большее число единиц выпускаемой продукции. Основная идея экономии за счет масштаба состоит в том, чтобы выполнять больший объем работы на тех же мощностях, при той же численности работников, при той же системе распределения и т.д. Иными словами, увеличение объема позволяет более эффективно использовать имеющиеся в наличии ресурсы. Однако надо помнить, что существуют определенные пределы увеличения объема производства, при превышении которых издержки на производство могут существенно возрасти, что приведет к падению рентабельности производства.

Слияние может оказаться целесообразным, если две или несколько компаний располагают взаимодополняющими ресурсами. Каждая из них имеет то, что необходимо для другой, и поэтому их слияние может оказаться эффективным. Эти компании после объединения будут стоить дороже по сравнению с суммой их стоимостей до слияния, так как каждая приобретает то, что ей не хватало, причем получает эти ресурсы дешевле, чем они обошлись бы ей, если бы пришлось их создавать самостоятельно.

Мотив монополии.

Порой при слиянии, прежде всего, горизонтального типа, решающую роль играет (гласно или негласно) стремление достичь или усилить свое монопольное положение. Слияние в данном случае дает возможность компаниям обуздать ценовую конкуренцию: цены из-за конкуренции могут быть снижены настолько, что каждый из производителей получает минимальную прибыль. Однако антимонопольное законодательство ограничивает слияния с явными намерениями повысить цены. Иногда конкуренты могут быть приобретены и затем закрыты, потому что выгоднее выкупить их и устранить ценовую конкуренцию, чем опустить цены ниже средних переменных издержек, заставляя всех производителей нести существенные потери.

Выгоды от слияния могут быть получены в связи с экономией на дорогостоящих работах по разработке новых технологий и созданию новых видов продукции, а также на инвестициях в новые технологии и новые продукты. Одна фирма может иметь выдающихся исследователей, инженеров, программистов и т.д., но не обладать соответствующими производственными мощностями, сетью реализации, необходимыми для извлечения выгоды от новых продуктов, которые ими разрабатывались. Другая компания может иметь превосходные каналы сбыта, но ее работники лишены необходимого творческого потенциала. Вместе же обе компании способны плодотворно функционировать. Через слияния могут быть также соединены передовые научные идеи и денежные средства, необходимые для их реализации.

Повышение качества управления. Устранение неэффективности.

Слияния и поглощения компаний могут ставить своей целью достижение дифференцированной эффективности, означающей, что управление активами одной из фирм было неэффективным, а после слияния активы корпорации станут более эффективно управляемыми.

При желании всегда можно найти компании, в которых возможности снижения затрат и повышения объемов продаж и прибыли остаются не до конца использованными, компании, страдающие от недостатка таланта или мотивации руководителей, т.е. компании, имеющие неэффективный аппарат управления. Такие компании становятся естественными кандидатами на поглощение со стороны фирм, имеющих более эффективные системы управления. В некоторых случаях “более эффективное управление” может означать просто необходимость болезненного сокращения персонала или реорганизации деятельности компании.

Налоговые мотивы.

Действующее налоговое законодательство стимулирует порой слияния и поглощения, результатами которых являются снижение налогов или получение налоговых льгот. Например, высокоприбыльная фирма, несущая высокую налоговую нагрузку, может приобрести компанию с большими налоговыми льготами, которые будут использованы для созданной корпорации в целом.