ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 824
Скачиваний: 2
3. Преобразование хозяйственных обществ и товариществ допускается таким образом, что в результате образуются хозяйственные общества и товарищества другого вида или производственные кооперативы. В контексте последних обратная норма содержится в п. 2 ст. 112 ГК РФ: "Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразовываться в хозяйственное товарищество или общество".
Сказанное означает, что, к примеру, полное товарищество может быть преобразовано в коммандитное товарищество, ООО, ОДО, АО, производственный кооператив. Может ли оно преобразовываться в потребительский кооператив, общественную организацию, иную организационно-правовую форму? На первый взгляд на этот вопрос следует дать отрицательный ответ, что представляется вполне логичным. Однако конструкция п. 1 комментируемой статьи позволяет сформулировать противоположную позицию, которая состоит в следующем. Несложно заметить, что данная норма не содержит прямой запрет преобразования в иные организационно-правовые формы; не содержит и указание на то, что только общества, товарищества и производственные кооперативы могут появиться в результате реорганизации обществ и товариществ. Таким образом, в п. 1 комментируемой статьи дана позитивная регламентация - сказано, что именно является возможным. Больше не сказано ничего. Но означает ли наличие позитивной регламентации установление запрета иных отношений? Очевидно, что урегулирование одних отношений не может рассматриваться как запрет всех остальных. В рамках данной позиции мы можем, к примеру, утверждать, что п. 1 комментируемой статьи установил механизм преобразования в хозяйственные общества, товарищества и производственные кооперативы; для преобразования в иные организационно-правовые формы механизм не установлен, следовательно, подлежат применению общие правила о реорганизации.
Представленная выше аргументация основана на буквальном толковании нормы п. 1 комментируемой статьи. Очевидно, в данном случае имеет место недостаток юридической техники построения правовой нормы, который позволяет доказать ту позицию, которая общим началам и смыслу правовой регламентации не соответствует. Данный недостаток может быть исправлен путем добавления слова "только" после слов "могут преобразовываться" в п. 1 рассматриваемой статьи.
4. Правовым основанием реорганизации в виде преобразования хозяйственных обществ и товариществ является решение общего собрания реорганизуемого юридического лица. Общее собрание является высшим органом любой корпорации; его статус и компетенция установлены специальными нормами ГК РФ (ст. 71, 84, 91, 103, 110), а также специальными законодательными актами.
5. Пункт 2 комментируемой статьи создает механизм трансформации ответственности при преобразовании. Данная проблема определяется тем, что полные товарищи (как в полном, так и в коммандитном товариществе) несут неограниченную ответственность, в то время как участники общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества не несут по обязательствам общества никакой ответственности (становясь участниками данных юридических лиц, они принимают на себя лишь риск потери вклада); участники общества с дополнительной ответственностью несут ответственность ограниченную (ее объем определяется законодательством и учредительными документами).
6. Преобразование товарищества в общество либо производственный кооператив не прекращает ответственность полных товарищей. Таким образом, бывшие полные товарищи (а после реорганизации - акционеры, участники ООО либо кооператива) продолжают нести субсидиарную ответственность по тем обязательствам, субъектом которых до реорганизации было товарищество. Соответственно, по обязательствам, возникшим после реорганизации, бывшие товарищи не несут ответственности либо несут ее по нормам, установленным для юридического лица, возникшего после преобразования.
7. Срок, в течение которого сохраняется субсидиарная ответственность бывших полных товарищей, установлен двухгодичный. Комментируемая статья не отвечает на вопрос о моменте начала исчисления этого срока. Представляется, что таким моментом следует считать дату окончания реорганизации, каковой в данном контексте является дата государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (это следует из ч. 1 п. 4 ст. 57 ГК РФ).
Из сказанного следует, что истечение двухгодичного срока прекращает субсидиарную ответственность бывших товарищей. Данный вывод порождает некоторые теоретические и практические проблемы, которые можно сформулировать в виде вопросов (ответы на них выходят за пределы настоящего Комментария). Что должно произойти в течение указанных двух лет - неисполнение обязательства, возникшего до реорганизации; предъявление требования, основанного на таком неисполнении, юридическому лицу, возникшему в результате реорганизации; предъявление данного требования самому бывшему товарищу? Будет ли бывший товарищ нести субсидиарную ответственность по обязательствам долгосрочным - возникшим до реорганизации, но со сроком исполнения более чем два года с даты окончания реорганизации?
8. Субсидиарная ответственность бывшего товарища сохраняется в течение двух лет, независимо от того, продолжает ли он оставаться участником реорганизованного юридического лица. Этот вывод следует из нормы п. 2 комментируемой статьи, в соответствии с которой отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему долей (акций) не освобождает его от ответственности. Таким образом, кредитор реорганизованного (преобразовавшегося) товарищества имеет право предъявлять соответствующие требования как к нынешним, так и к бывшим его участникам, причем независимо от способа реализации долей, акций, паев (купля-продажа, мена, дарение, внесение в уставный (складочный) капитал и т.п.).
9. Комментируемая статья не содержит регламентации ситуации, когда преобразуется общество или кооператив в товарищество. Поскольку специальные правила отсутствуют, необходимо сделать выводы на основании общих правил. С момента регистрации товарищества все полные товарищи несут неограниченную субсидиарную ответственность по всем обязательствам, возникшим до реорганизации общества или производственного кооператива.
2. Полное товарищество
Статья 69. Основные положения о полном товариществе
Комментарий к статье 69
1. Комментируемая статья определяет основные положения о полном товариществе, известном еще дореволюционному законодательству России. Однако не всегда в законодательстве и на практике четко различались полные товарищества как юридические лица и договоры, связанные с учреждением такого юридического лица, а также договоры о совместной деятельности. Такая ситуация имела место вплоть до вступления в силу части первой ГК РФ (с учетом того, что ГК РСФСР 1964 г. не предусматривал такую форму юридического лица, впрочем, как и других хозяйственных товариществ и обществ). Так, Г.Ф. Шершеневич определял полное товарищество как "договорное соединение лиц для производства торгового промысла совместными средствами с круговым ручательством каждого всем своим имуществом" <1>. Статья 297 ГК РСФСР 1922 г. <2> устанавливала обязательную форму договора полного товарищества, а ст. 298 признавала полное товарищество со дня внесения его в торговый реестр юридическим лицом, которое могло под своей фирмой приобретать, в пределах закона, всякие права по имуществу, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде через своих представителей.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994. С. 111.
<2> СУ РСФСР. 1922. N 71. Ст. 904.
Из определения полного товарищества, выраженного в ст. 295 ГК РСФСР 1922 г., не следовало, является ли полное товарищество юридическим лицом или договором. Полным признавалось товарищество, все участники которого (товарищи) занимались торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечали всем своим имуществом как солидарные должники. Фирма товарищества должна была содержать указание фамилий участников и устанавливалась в договоре товарищества.
Постановление Наркомюста РСФСР, СТО РСФСР от 03.04.1923 "Инструкция о порядке регистрации товариществ полных и на вере" <1> предусматривало особый порядок ведения реестра полных товариществ, отдельно от товариществ на вере.
--------------------------------
<1> СУ РСФСР. 1923. N 32. Ст. 354.
Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" определял полное товарищество как объединение нескольких граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности на основании договора между ними. Полное товарищество имело собственное наименование с указанием организационно-правовой формы и имени не менее одного участника товарищества. При этом объединенное имущество принадлежало его участникам на праве общей долевой собственности и полное товарищество не признавалось юридическим лицом.
2. В связи с тем, что до 1 января 1995 г. полные товарищества не являлись юридическими лицами, те полные товарищества, которые существовали на этот момент, должны были согласно п. 3 ст. 6 Федерального закона от 30.11.1994 N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <1> привести учредительные документы в соответствие с нормами гл. 4 Кодекса не позднее 1 июля 1995 г. При этом споры о ликвидации полных товариществ, созданных до официального опубликования части первой Кодекса, были подведомственны арбитражному суду.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3302.
В том случае, если полное товарищество было создано после опубликования части первой ГК РФ, то в соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" со дня официального опубликования части первой Кодекса коммерческие организации могли создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них гл. 4 Кодекса. Таким образом, если полное товарищество не было зарегистрировано в качестве юридического лица, то данный спор не подведомствен арбитражному суду <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.01.2000 N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3.
3. Основной особенностью полного товарищества является солидарная субсидиарная ответственность участников товарищества по обязательствам юридического лица принадлежащим им имуществом. Особенности ответственности участников полного товарищества определены не только в ГК РФ, но и в нормативных правовых актах, регулирующих процессуальные отношения. Так, согласно ст. 74 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" <1> при недостаточности у полного товарищества имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на имущество участников полного товарищества обращается на основании судебного акта.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 41. Ст. 4849.
Кроме того, при недостаточности у участника полного товарищества иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в складочном капитале полного товарищества обращается также на основании судебного акта.
Статья 446 ГПК РФ определяет перечень имущества физических лиц, на которое не может быть обращено взыскание, в том числе и в соответствии с п. 1 комментируемой статьи.
4. Согласно п. 4 ст. 66 ГК участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. При этом каждый из участников полного товарищества не может быть участником другого полного товарищества, а также выступать в качестве полного товарища в товариществе на вере. Это не ограничивает возможность выступать в качестве вкладчика в товариществе на вере и быть участником хозяйственных обществ.
5. Будучи коммерческой организацией, полное товарищество обладает исключительным правом на фирменное наименование, требования к которому предъявляются в п. 3 комментируемой статьи. С 1 января 2008 г. утратило силу Постановление ЦИК СССР, СНК СССР от 22.06.1927 "О введении в действие Положения о фирме" <1>, в соответствии с которым фирма предприятия, принадлежащего полному товариществу, должна была содержать указание предмета деятельности предприятия, вида товарищества ("полное товарищество" или сокращенно "п/т"), а также фамилии и полностью или в инициалах имена и отчества неограниченно ответственных участников товарищества. При наличии в полном товариществе более двух участников товарищества разрешалось указывать в фирме лишь двух неограниченно ответственных участников товарищества, с добавлением слов: "и компания" или сокращенно "и Ко".
--------------------------------
<1> СЗ СССР. 1927. N 40. Ст. 394, 395.
Фирменное наименование полного товарищества указывается в учредительном договоре и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.
Если участник, фамилия которого включена в фирменное наименование, выбывает из полного товарищества, то товарищество обязано исключить его фамилию, т.е. изменить фирменное наименование. Если фирменное наименование полного товарищества не соответствует предъявляемым к нему требованиям, то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования.
Согласно п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Законодательством не сделано исключений из этого правила для полных товариществ, в которых содержатся повторяющиеся фамилии физических лиц - участников товарищества. В силу нераспространенности на практике таких организационно-правовых форм, как полные товарищества, такие проблемы пока не имеют большого значения.
Статья 70. Учредительный договор полного товарищества
Комментарий к статье 70
1. В ст. 52 ГК РФ учредительный договор поименован в качестве одного из основных учредительных документов, на основании которого действует юридическое лицо. В договоре учредители юридического лица принимают на себя обязательства о его создании, определяют порядок совместной деятельности по созданию соответствующего юридического лица, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Данным договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Перечисленные требования к содержанию учредительного договора являются обязательными для любых юридических лиц, действующих на основании учредительного договора.
2. С учетом положений комментируемой статьи единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, который имеет силу устава. Следует отметить, что в п. 1.6 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации содержится предложение о необходимости наличия у всех юридических лиц только одного учредительного документа - устава. Вместе с тем отмечается, что наличие учредительного договора в качестве учредительного документа не вызывается практической необходимостью, за исключением хозяйственных товариществ, в которых учредительный договор имеет силу устава <1>.