ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 8847
Скачиваний: 4
Иначе решается вопрос в отношении действительности сделок кредитной, страховой или иной организации, обладающей в соответствии с законом специальной правоспособностью. Данные организации не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки не создают обязательств организации перед третьими лицами, они являются ничтожными на основании ст. 168 ГК "Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам". Об этом см. п. 18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.
Для совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, исполнительному органу требуется одобрение совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (см. ст. ст. 79, 83 Закона об АО).
Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена законом: вопросы, входящие в компетенцию исполнительного органа, могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе путем установления правила о даче советом директоров (наблюдательным советом) общества согласия на совершение исполнительным органом определенных сделок.
Если исполнительный орган при заключении сделки вышел за пределы указанных ограничений, установленных уставом общества, такая сделка является оспоримой и может быть признана судом недействительной на основании ст. 174 ГК "Последствия ограничения полномочий на совершение сделки" по иску лица, в интересах которого установлены ограничения (т.е. прежде всего самого общества или его акционеров). Подробнее см. Постановление Пленума ВАС РФ от 14.05.1998 N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" <1>.
--------------------------------
<1> ВВАС РФ. 1998. N 7.
5. Исполнительный орган может быть единоличным и коллегиальным. В единоличном органе функции по руководству текущей деятельностью общества осуществляются одним лицом - директором или генеральным директором. Коллегиальность предполагает наличие в составе исполнительного органа, именуемого правлением или дирекцией, двух или более лиц, а следовательно, и специальный порядок принятия решений таким органом.
Пункт 3 комментируемой статьи допускает отсутствие в акционерном обществе единоличного исполнительного органа при наличии коллегиального исполнительного органа. В отличие от этого нормы ст. ст. 69 и 70 Закона об АО такую возможность исключают.
АО должно иметь единоличный коллегиальный орган; наличие коллегиального исполнительного органа в акционерном обществе возможно, но не обязательно. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
Таким образом, Закон об АО исходит из единства исполнительного органа даже при наличии в обществе единоличного и коллегиального исполнительного органа. Единоличный коллегиальный орган фактически действует как основная часть коллегиального исполнительного органа.
Коллегиальный исполнительный орган руководит деятельностью общества в соответствии со своей компетенцией, закрепленной в уставе общества. В большинстве случаев речь идет об относительно узком круге вопросов, за пределами которого руководство текущей деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества. При этом решения коллегиального исполнительного органа претворяются в жизнь не кем иным, как единоличным исполнительным органом, действующим без доверенности от имени общества.
Члены коллегиального исполнительного органа вправе действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, заключать сделки и подписывать документы от имени общества, не иначе как по доверенности, выданной единоличным исполнительным органом.
Практический смысл данной конструкции коллегиального исполнительного органа сводится к известному ограничению весьма широкой распорядительной власти единоличного исполнительного органа. Имеется в виду, что определенные уставом общества вопросы исполнительный орган должен предварительно выносить на рассмотрение коллегиального исполнительного органа и действовать в соответствии с принятым им решением.
По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
По смыслу закона управляющей организации или управляющему могут быть переданы как все полномочия исполнительного органа, так и часть его полномочий. В последнем случае, следовательно, будет иметь место сосуществование исполнительного органа, образованного в соответствии с уставом общества, и управляющей организации (управляющего).
Передача полномочий оформляется гражданско-правовым договором, определяющим, в частности, содержание и объем прав и обязанностей управляющей организации (управляющего) по руководству текущей деятельностью общества, порядок взаимодействия с органами управления общества (в том числе с исполнительным органом, если он сохраняется), размер и порядок выплаты вознаграждения, ответственность за результаты хозяйственной деятельности общества. В случаях, установленных ст. 18 Закона о конкуренции, для заключения такого договора требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа.
6. Пункт 5 комментируемой статьи содержит положения, касающиеся проверки финансово-хозяйственной деятельности общества независимым профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами. Случаи, в которых общество обязано привлекать аудитора для проверки своей деятельности, определяются ГК и иными федеральными законами.
Ежегодная аудиторская проверка проводится в целях подтверждения правильности годовой финансовой отчетности АО. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества аудитором составляется заключение, в котором должны содержаться: подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества; информация о фактах нарушения установленных правовыми актами РФ порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов РФ при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.
Аудиторское заключение предназначено как для проверяемого общества и его акционеров, так и для третьих лиц, которые, вступая в отношения с обществом, должны иметь ясное представление о его финансовом положении.
Ежегодную аудиторскую проверку обязаны проводить:
1) АО, обязанные в соответствии с законом осуществлять публичную отчетность, а именно:
- ОАО (п. 1 ст. 97 ГК, ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности");
- ЗАО, осуществляющие публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг (п. 2 ст. 97 ГК, ст. 92 Закона об АО). Подробнее см. п. 2.4 коммент. к ст. 97. Ежегодные аудиторские проверки проводятся в течение срока обращения облигаций или иных ценных бумаг, размещенных путем открытой подписки;
2) закрытые общества при осуществлении ими банковской (см. ст. 42 Закона о банках), страховой (см. ст. 29 Закона об организации страхового дела) и некоторых других видов деятельности, а также если объем выручки общества от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за 1 год превышает в 500 тыс. раз установленный законодательством РФ МРОТ или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством РФ МРОТ (см. ст. 7 Федерального закона "Об аудиторской деятельности").
Кроме того, аудиторская проверка деятельности общества, в том числе закрытого общества (ежегодная или иная), должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет 10% и более.
В других случаях общество вправе по своему усмотрению решать вопрос о необходимости проведения аудиторских проверок своей финансово-хозяйственной деятельности.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности АО определяется Федеральным законом "Об аудиторской деятельности" и уставом общества.
Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества
Комментарий к статье 104
1. Комментируемая статья содержит некоторые принципиальные положения, касающиеся реорганизации и ликвидации АО.
Вопросы добровольной реорганизации и ликвидации общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников (см. п. 1 ст. 103 ГК).
В случаях, установленных законом, допускается реорганизация общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК), а также ликвидация общества по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК). При этом принудительная реорганизация общества может быть проведена только в форме разделения или выделения.
Основания принудительной реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются ГК, Законом об АО и другими федеральными законами. Подробнее см. ст. ст. 57 - 65 и коммент. к ним.
О специальных основаниях реорганизации (в форме преобразования) или ликвидации общества см. абз. 3 п. 2 ст. 97, п. 4 ст. 99 ГК.
2. Норма п. 2 комментируемой статьи ограничивает возможности преобразования АО в юридическое лицо иной организационно-правовой формы. АО вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.
Данное положение предопределяет также возможности реорганизации АО (слияния, присоединения, разделения или выделения), в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица иного вида. Об этом же см. п. 1 коммент. к ст. 57 ГК.
Например, в системе коммерческих организаций в результате разделения АО могут быть образованы одновременно и ООО, и АО, и производственный кооператив; допускается слияние АО с ООО и производственным кооперативом и т.д.
В то же время является невозможным, в частности, любой вид реорганизации ООО, результатом которого будет создание хозяйственного товарищества или унитарного предприятия.
Возможность преобразования АО в некоммерческую организацию следует считать исключением из правила. Случаи, в которых допускается такое преобразование, а также виды некоммерческих организаций, в которые могут преобразовываться АО, должны быть определены федеральным законом. Например, ст. 20 Закона об АО предусматривается, что общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.
3. Комментируемая статья не касается вопроса о преобразовании ОАО в закрытое акционерное общество и обратного преобразования, поскольку такое преобразование не является реорганизацией юридического лица.
7. Дочерние и зависимые общества
Статья 105. Дочернее хозяйственное общество
Комментарий к статье 105
1. Комментируемая статья определяет особенности правового положения дочернего хозяйственного общества, а также основного хозяйственного общества или товарищества. Понятие дочернего общества составляет основу ряда норм гражданского законодательства, направленных на защиту такого общества, интересов его участников и кредиторов от злоупотребления основным обществом (товариществом) принадлежащими ему правами.
Дочерние общества являются самостоятельными субъектами гражданского оборота, обладающими правами юридического лица. Указанные общества могут быть созданы в организационно-правовых формах АО и ООО.
Основной организацией в отношении дочернего общества может быть как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, в том числе общество (товарищество), не являющееся акционером дочернего общества.
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи главным условием, позволяющим признать соответствующее общество дочерним, является наличие у другого (основного) общества (товарищества) возможности определять решения, принимаемые таким обществом. Данная возможность может быть основана на преобладающем участии основной организации в уставном капитале дочернего общества, на заключенном между ними договоре и на иных особенностях (фактах) отношений между данными юридическими лицами. При этом для определения общества в качестве дочернего не требуется фактического использования основным обществом (товариществом) имеющихся у него возможностей определять решения дочернего общества.
2.1. Преобладающее участие предполагает владение основным обществом (товариществом) таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета акций (долей) в его уставном капитале может определяться различными величинами.
Анализ действующих нормативных правовых актов показывает, что презумпция дочернего общества существует в отношении обществ, в уставном капитале которых участие другого общества (товарищества) составляет более половины уставного капитала общества.
В других случаях вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного хозяйственного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением акциями (долями) и создающие благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом акций (долей), мог диктовать свою волю на общем собрании участников хозяйственного общества.
2.2. В п. 1 комментируемой статьи не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одной организации может появиться возможность определять решения, принимаемые другой организацией. Данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации.
2.3. Преобладающее участие в уставном капитале общества и договор не исчерпывают перечень правовых форм, с использованием которых основное общество (товарищество) может определять решения, принимаемые дочерним обществом. Однако п. 1 ст. 105 ГК не перечисляет эти формы, ограничиваясь указанием на возможность их существования. Устоявшаяся судебная практика по этому вопросу также отсутствует. Вместе с тем п. 1 комментируемой статьи не перечисляет эти формы, ограничиваясь указанием на возможность их существования. Устоявшаяся судебная практика по этому вопросу также отсутствует.