ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 8835
Скачиваний: 4
5. Исполнительными органами производственного кооператива являются его правление и (или) председатель. Случаи, когда исполнительным органом кооператива может быть только председатель, определены Законом о производственных кооперативах (при числе членов не более 10). Председатель кооператива одновременно является председателем правления кооператива (по должности). Согласно ГК исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью кооператива. Вопросы, решение которых составляет компетенцию исполнительных органов, порядок принятия ими решений определяют Закон о производственных кооперативах и устав кооператива. Данными правовыми актами согласно п. 4 ст. 107 ГК определяются также иные вопросы организации и деятельности исполнительных органов: порядок образования исполнительных органов (решением непосредственно общего собрания или наблюдательного совета), численность правления, разграничение компетенции между правлением и председателем и др.
6. Пунктом 1 комментируемой статьи установлено, что исполнительные органы кооператива подотчетны как общему собранию членов кооператива, так и наблюдательному совету. Данная норма не дает ответа на вопрос о тождестве или различии в вопросах, по которым исполнительные органы подотчетны общему собранию и наблюдательному совету. Ответ на данный вопрос целесообразно дать в уставе кооператива.
7. В ГК не упоминается ревизионная комиссия как орган, контролирующий финансово-хозяйственную деятельность кооператива. Это не означает, что такой орган не может быть в кооперативе. Закон о производственных кооперативах и их уставы содержат сведения о порядке проведения ревизии и иной проверки финансового состояния кооператива. Согласно Закону о производственных кооперативах для проверки финансово-хозяйственной деятельности и подтверждения финансовой отчетности исполнительные органы кооператива могут привлекать внешних аудиторов из числа лиц, обладающих правом на осуществление такой деятельности. Проверка финансово-хозяйственной деятельности аудиторами осуществляется также по решению наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее чем 10% членов кооператива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами кооператива, потребовавшими проведения такой проверки.
Статья 111. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая
Комментарий к статье 111
1. В комментируемой статье предусмотрены два основания прекращения членства в кооперативе: а) добровольный уход члена из кооператива, т.е. по собственному желанию, б) исключение из кооператива по решению общего собрания, т.е. независимо от желания члена кооператива. Общее собрание вправе принять решение об исключении из кооператива его члена только по основаниям, предусмотренным ГК, Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Непосредственно в ГК содержатся указания на неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на члена кооператива уставом. Прежде всего это касается обязанности по внесению паевого взноса, личному трудовому или иному участию в деятельности кооператива. Содержание обязанностей члена, не работающего в кооперативе, определяют закон и устав. Иное участие может выражаться, например, во внесении дополнительных паевых взносов.
В уставе кооператива должен быть предусмотрен порядок оформления добровольного выхода из кооператива, а также исключения из него.
Члены наблюдательного совета и исполнительных органов могут быть исключены из кооператива также за членство в аналогичном кооперативе. Имеется в виду другой производственный кооператив. Членство в потребительском кооперативе не должно служить основанием для исключения члена наблюдательного совета или исполнительного органа из производственного кооператива.
Наблюдательный совет и правление (председатель) кооператива, осуществляющие соответственно контроль и текущее руководство им, наиболее осведомлены о делах кооператива. Им доверено управление его производственной и хозяйственной деятельностью. Поэтому к членам кооператива, осуществляющим управление им, предъявляются повышенные требования. Для рядовых членов возможно членство в аналогичном кооперативе.
В ГК нет нормы, предоставляющей исключенному члену кооператива право обжаловать в суд решение общего собрания о его исключении. Такая норма предусмотрена в Законе о производственных кооперативах.
2. Члены кооператива, вышедшие из него по собственному желанию или исключенные из него, имеют право на получение пая. Пай выдается в денежной форме или иным имуществом. Под другим имуществом следует понимать иные вещи, перечисленные в ст. 128 ГК. Комментируемая статья не дает ответа на вопрос, кто принимает решение о выплате стоимости пая или выдаче другого имущества вышедшему или исключенному члену кооператива.
При несогласии члена кооператива с решением о выплате (выдаче) пая он вправе оспорить решение кооператива в суд.
Выплата (выдача) пая производится выходящему члену кооператива по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если уставом кооператива не предусмотрен иной порядок. Сказанное не должно относиться к расчетам с членом кооператива по заработной плате и иным выплатам, связанным с личным трудовым участием члена кооператива в его деятельности. Порядок таких расчетов не должен отличаться от установленного для работников других коммерческих организаций и наемных работников в данном кооперативе.
3. Предусмотренная ГК норма о праве члена кооператива передать свой пай или его часть другому члену кооператива носит диспозитивный характер. Она применяется, если законом или уставом не предусмотрено иное. При отсутствии в законе или уставе ограничений на передачу пая член кооператива вправе передать свой пай (или его часть) другому члену кооператива. Согласия кооператива на это не требуется. Иначе регулируется передача пая лицу, не состоящему с кооперативом в отношениях членства. Во-первых, пай или его часть можно передать только гражданину, во-вторых, требуется согласие кооператива на такую передачу, в-третьих, члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (или его части).
Передача членом кооператива своего пая полностью другому лицу влечет прекращение членства в кооперативе лица, передавшего пай. Он может выйти из кооператива по собственному желанию, в противном случае такое лицо подлежит исключению из кооператива в связи с отсутствием его паевого взноса.
При передаче части пая другому лицу стоимость пая члена кооператива, осуществившего такую передачу, должна быть скорректирована в сторону его уменьшения. Но такой член кооператива сохраняет членство в нем. Покупка пая или его части гражданином, не являющимся членом кооператива, предполагает вступление покупателя пая в кооператив по решению общего собрания. Покупка пая означает, что гражданин приобрел в имуществе, составляющем собственность кооператива, долю, которой может обладать по смыслу ст. 109 ГК только его член. Если покупатель пая не пожелает вступить в кооператив, он вправе получить стоимость этого пая или соответственно этой стоимости иное имущество кооператива. В этом случае имущество кооператива уменьшится на величину выплаченного пая или ее части.
Наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в кооператив, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Если наследник не принимается в кооператив, ему выплачивается стоимость пая умершего члена кооператива. Данное правило п. 4 комментируемой статьи следует применять с учетом ст. 1176 ГК о наследовании прав, связанных с участием в производственных кооперативах.
4. Пай члена кооператива является частью имущества кооператива. В ГК предусмотрена гарантия его сохранности: ограничена возможность обращения взыскания на пай члена кооператива по собственным долгам такого члена. Обращение взыскания на пай члена кооператива для покрытия его личных долгов возможно только при недостатке иного имущества члена кооператива. Порядок подобного взыскания определяется в уставах кооператива. Некоторые условия предусмотрены непосредственно в ГК: обращение взыскания может быть осуществлено по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи).
Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива, так как имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в пай члена кооператива.
5. Предусмотренный в комментируемой статье порядок прекращения членства в кооперативе не распространяется на порядок увольнения наемных работников. Увольнение наемных работников может осуществляться только в порядке, предусмотренном законодательством о труде.
Статья 112. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов
Комментарий к статье 112
1. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов осуществляются по правилам, установленным ст. ст. 57 - 65 и комментируемой статьей ГК, а также другими законами. В их числе Законы о несостоятельности (банкротстве), о производственных кооперативах.
2. Реорганизация кооператива (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) осуществляется по правилам, предусмотренным ст. ст. 57 - 60 ГК. Для преобразования кооператива в хозяйственное товарищество или общество требуется единогласное решение членов кооператива (п. 2 комментируемой статьи).
3. Ликвидация кооператива может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной ликвидации кооператива принимается общим собранием членов кооператива. Кооператив может также совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации (п. 2 ст. 65 ГК). В этом случае общее собрание членов кооператива должно проводиться совместно с кредиторами. Общее собрание членов кооператива обязано принять решение о его ликвидации в связи с решением суда, признавшим недействительной регистрацию кооператива в связи с допущенными при его регистрации нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Если допущенные при регистрации нарушения возможно устранить, ликвидировать кооператив нет необходимости. Нужно исправить нарушения и вновь поставить вопрос о его регистрации перед соответствующими органами.
Ликвидация кооператива по требованию иных государственных органов или органов местного самоуправления возможна только в том случае, если такое право предоставлено данным органам законом.
Общее собрание кооператива или орган, принявший решение о ликвидации кооператива, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию и устанавливают в соответствии с ГК порядок и сроки ликвидации кооператива.
4. О судьбе имущества кооператива, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, говорится в п. 4 ст. 109 ГК. Это имущество распределяется между членами кооператива в порядке, предусмотренном для распределения прибыли кооператива, т.е. в соответствии с трудовым участием членов кооператива, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
§ 4. Государственные и муниципальные унитарные
предприятия
Статья 113. Унитарное предприятие
Комментарий к статье 113
1. В понятии унитарного предприятия, содержащемся в п. 1 комментируемой статьи, указаны два основных признака. Первый признак: унитарное предприятие - это коммерческая организация. Иными словами, это объединение лиц, состоящее из руководителя предприятия и коллектива рабочих и служащих. Унитарное предприятие является субъектом гражданского права, и в этом оно принципиально отличается от понятия предприятия как имущественного комплекса (ст. 132 ГК), являющегося объектом права. В качестве объекта права выступают предприятия, входящие в состав имущества, принадлежащего хозяйственным товариществам и обществам, производственным кооперативам. Предприятие как имущественный комплекс продолжает свое существование и при создании унитарного предприятия. Но в этом случае оно одновременно становится объектом двух вещных прав: права собственности субъекта, создавшего унитарное предприятие, и производного от него вещного права, принадлежащего самому унитарному предприятию.
Второй признак: унитарное предприятие не является собственником закрепленного за ним имущества. Собственником такового остается субъект, создавший унитарное предприятие. И в этом состоит отличие унитарного предприятия от хозяйственного товарищества, хозяйственного общества и производственного кооператива, являющихся собственниками принадлежащего им имущества, в состав которого могут входить и предприятия как имущественные комплексы.
На современном этапе развития рыночной экономики роль предприятий как субъектов гражданского права резко идет на убыль. Их место занимают хозяйственные общества и товарищества. Но это вовсе не означает полного исчезновения предприятий из гражданского оборота. В определенных областях рыночной экономики они остаются необходимой организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, осуществляемой прежде всего государством.
2. Согласно правовым нормам, содержащимся в комментируемой статье и Законе об унитарных предприятиях, правовой статус унитарного предприятия определяется следующими характеристиками.
Во-первых, статус унитарного предприятия как субъекта права может быть предоставлен только государственному и муниципальному предприятию (абз. 3 п. 1 комментируемой статьи).
В фирменном наименовании должно содержаться указание на собственника имущества унитарного предприятия, например "федеральное унитарное предприятие".
Во-вторых, все имущество унитарного предприятия, в том числе объекты социального назначения, является неделимым, не подлежащим распределению по вкладам и иным индивидуализированным частям (долям, паям) между отдельными лицами, в том числе работниками предприятия.
В-третьих, собственниками имущества, закрепленного за государственными и муниципальными предприятиями, соответственно являются Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. Унитарное предприятие наделяется правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на данное имущество. Как следствие этого различаются две разновидности унитарного предприятия: унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (ст. 114 ГК), и унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (ст. 115 ГК).
В-четвертых, устанавливается принцип специальной правоспособности унитарного предприятия, что должно быть прямо отражено в его уставе (абз. 2 п. 1 комментируемой статьи). Закрепляется принцип единоначалия в управлении унитарным предприятием. Единственным органом унитарного предприятия признается руководитель, назначаемый собственником или уполномоченным им органом, которым он и подотчетен.
В-пятых, предусматривается принцип раздельной ответственности по обязательствам унитарного предприятия и собственника имущества. Ответственность унитарного предприятия распространяется на все закрепленное за ним собственником имущество. Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника. Собственник же в указанных в законах случаях может привлекаться к ответственности по обязательствам предприятия. Такая ответственность наступает в форме субсидиарной ответственности при несостоятельности (банкротстве) унитарного предприятия, вызванной поведением собственника его имущества. Кроме того, собственник несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий во всех иных случаях при недостаточности их имущества.