Файл: Ответственность членов совета директоров – госслужащих.pdf
Добавлен: 07.07.2023
Просмотров: 86
Скачиваний: 2
Введение
В соответствии с российским законодательством члены совета директоров при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
Природа отношений члена совета директоров с компанией и акционерами характеризуется таким понятием, как «фидуциарные обязанности» — обязанности, принимаемые на себя каким-то лицом, осуществляющим деятельность в пользу другого лица.
Член совета директоров – должность в компании далеко не последняя, однако, привлечение к ответственности кого-либо из лиц ее занимающих – явление весьма редкое. Тем не менее, по мере того, как правила внутрикорпоративной «игры» на российском рынке становятся более цивилизованными, все чаще лица, рассматривающие предложение о членстве в совете директоров, обращаются к юристу для получения достоверной картины потенциальных рисков, сопряженных с замещением такой должности. Наиболее существенным фактором в определении подобных рисков является ответственность членов совета директоров за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей.
При принятии решения о вхождении в состав совета директоров кандидат должен понимать и осознать не только свои функции, права и обязанности в качестве члена совета директоров, но и возможные последствия ненадлежащего исполнения принятых на себя обязанностей. Деятельность членов совета директоров всегда сопряжена с ответственностью за принимаемые им решения. При этом имеется в виду не только ответственность перед финансовой организацией за принятые советом директоров решения, но и персональная юридическая ответственность члена совета директоров.
Члены совета директоров в соответствии с законодательством РФ могут быть привлечены к уголовно-правовой, административно-правовой и гражданско-правовой ответственности.
-
Особенности Правового Положения Директора
Российское законодательство определяет совет директоров как наблюдательный орган, основной функцией которого является контроль над деятельностью исполнительных органов общества. В силу того, что компетенция совета директоров строго очерчена Законом «Об акционерных обществах» (далее Закон «Об АО»), а также уставом компании, ответственность директоров имеет несколько ограниченный характер, так как возможным основанием ее возникновения является неисполнение или ненадлежащее исполнение ими узкого круга своих обязанностей.
Являясь наблюдательным органом, совет директоров действует исключительно коллегиально. Эти два обстоятельства также определяют некоторые особенности ответственности членов данного органа управления. Примером тому может служить ответственность за нарушение антимонопольного законодательства. Обязанность по исполнению предписаний антимонопольного закона (получению соответствующих разрешений, направлению уведомлений о совершении сделок, и т. д.) возлагается на руководителей компании – генерального директора/правление. Члены совета директоров, хотя и принимают совместные решения по вопросам деятельности компании, не отвечают непосредственно за соблюдение указанных выше антимонопольных требований.
Несмотря на то, что большинство видов ответственности, установленных законодательством для должностных лиц акционерных обществ, применимо только к членам исполнительных органов, целый ряд норм, предусматривающих гражданскую, уголовную и административную ответственность, имеет непосредственное отношение к членам совета директоров или же может к ним применяться.
-
Обязанности членов совета директоров
Российское законодательство на сегодня не содержит детально проработанного подхода к определению обязанностей членов советов директоров, однако законодатели делают определенные шаги в этом направлении: Министерством экономического развития подготовлен законопроект, регулирующий вопросы прав, обязанностей, ответственности и страхования ответственности членов совета директоров, который активно обсуждается бизнес-сообществом. Но в рамках данного курса мы будем рассматривать ситуацию такой, какой она представлена в действующем законодательстве. Восполняя отсутствие деталей в законе, российский Кодекс корпоративного поведения содержит более подробные рекомендации и разъяснения относительно того, какие обязанности несут члены совета директоров при выполнении своих функций.
Природа отношений члена совета с компанией и акционерами характеризуется таким понятием, как «фидуциарные обязанности» — обязанности, принимаемые на себя каким-то лицом, осуществляющим деятельность в пользу другого лица. Т.е. член совета директоров, исходя из положений статьи 71 закона об акционерных обществах, должен действовать в интересах всего акционерного общества, членом совета директоров которого он является.
В законодательстве нет определения понятий «добросовестность» и «разумность». В Кодексе корпоративного поведения обязанность члена совета директоров действовать в интересах общества добросовестно и разумно подразумевает, что при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей он должен проявлять заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах.
Обязанность проявлять заботливость является важным элементом системы корпоративного управления, от которой зависит реализация ряда других принципов и стандартов, таких как контроль за сделками, утверждение политики вознаграждения и т.д.
В международной практике корпоративного управления существует обязанность членов совета директоров соблюдать лояльность. Она предполагает, что члены совета директоров будут осуществлять свои полномочия в интересах общества в целом, независимо от того, кто выдвинул их в состав совета директоров. Это особенно актуально для представителей государства в советах директоров. Особенно важно, чтобы на всех членов совета была возложена обязанность действовать в интересах компании и всех акционеров. Не должно быть никакого отличия между ответственностью членов совета, выдвинутых государством или другими акционерами (Руководство ОЭСР по корпоративному управлению в компаниях с государственным участием). ОЭСР рекомендует проводить обучение членов советов директоров их обязанностям и ответственности.
Деятельность членов совета директоров требует доверия к ним со стороны акционеров и исключения возможности давления на них в целях принятия тех или иных решений. В соответствии с международной практикой Российский кодекс корпоративного поведения запрещает членам совета директоров и их аффилированным лицам принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии решений. Равно как и пользоваться какими-либо иными прямыми или косвенными выгодами, предоставленными такими лицами (за исключением символических знаков внимания в соответствии с общепринятыми правилами вежливости или сувениров при проведении официальных мероприятий). Эти правила должны отражаться во внутренних документах общества.
Член совета директоров не может эффективно исполнять свои обязанности, если существует конфликт его личных интересов и интересов общества или акционеров. Конфликт интересов может возникнуть, когда:
- член совета директоров вступает в договорные отношения с конкурирующим обществом;
- член совета директоров приобретает акции
общества; - общество заключает сделку, в совершении которой заинтересован член совета директоров;
- член совета директоров соглашается занять должность в совете директоров или иную в конкурирующем обществе.
-
Гражданско-правовая ответственность
Российское законодательство определяет, что члены совета директоров несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действами (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.
При этом в совете директоров не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность является солидарной. Представители государства или муниципального образования в совете директоров открытого общества несут ответственность наряду с другими членами совета директоров.
Основным отличием российской и международной практики в области привлечения к ответственности членов советов директоров является то, что в действующем законодательстве нет четкого и ясного описания обязанностей членов органов управления, а также существуют серьезные практические сложности при установлении причинно-следственной связи между решениями совета директоров и возникновением убытков.
Несмотря на то, что практика подачи исков об имущественной ответственности к членам органов управления в мире достаточно богата примерами, исследования показывают, что риск привлечения к ответственности, в результате которого директор вынужден возмещать ущерб из личных средств, невелик. Во многих странах подача таких исков затруднена, а там, где такие иски возможны, акционерные общества приобретают полисы страхования ответственности членов советов директоров и менеджмента, а судебные дела в основном заканчиваются мировыми соглашениями, выплаты по которым производит страховщик, а не члены совета директоров. Таким образом, директора редко сталкиваются с необходимостью возмещения убытков или покрытием судебных издержек из личных средств.
Привлечения членов советов директоров к гражданско-правовой ответственности в соответствии со статьей 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» очень незначительна. В большинстве имеющихся случаев суды выносят решения не в пользу акционеров. При вынесении решения, возлагающего ответственность на членов совета директоров, суд в основном ссылается на отсутствие надлежащего исполнения обязанностей или на «формальное отношение» к выполнению своих обязанностей. Однако такие решения для российской практики все же исключение, а не правило.
В российской практике практически пока нет примеров привлечения к ответственности членов совета директоров — представителей государства. Да и в частном секторе нельзя сказать, что такая практика сложилась. Это связано с тем, что многие понятия не имеют официального толкования, а судьи пока не активно используют Кодекс корпоративного поведения при разрешении споров. Кроме того, процедура доказывания вины членов совета директоров довольно сложна. Такая практика будет развиваться с развитием системы корпоративного управления.
Обязанности членов совета директоров должны быть четко сформулированы и закреплены во внутренних документах общества. Это дает гарантию, что все члены совета ознакомятся со своими обязанностями, а также увеличивает возможность привлечения их при необходимости к ответственности.
-
Гражданская ответственность
В основе гражданской ответственности всегда лежит нарушение стороной определенного обязательства (договорного или внедоговорного). Можно предположить, что обязательства, возлагаемые на членов совета директоров, имеют договорный характер. Данному предположению, однако, противоречит то обстоятельство, что для вступления в должность члена совета директоров заключение договора не требуется. Все обязанности директора установлены непосредственно Законом «Об АО», а также уставом компании. Кроме того, сам Закон «Об АО» не только не требует заключения какого-либо договора между обществом и директором, но даже и не упоминает о нем. Он не предусматривает также обязательного материального вознаграждения директоров за исполнение ими своих обязанностей.
Можно предположить, что отношения директора и общества должны строиться на основании трудового договора. Однако такое предположение противоречит Трудовому кодексу. Статья 11 устанавливает, что сам Трудовой кодекс, а также «законы и иные нормативные акты, содержащие нормы трудового права не распространяются на… членов совета директоров (наблюдательного совета) организации».