Файл: Доктрина «мягкого права» в системе источников международного частного права (Дисциплина «Международное частное право»).pdf
Добавлен: 08.07.2023
Просмотров: 82
Скачиваний: 2
Введение
Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Такой подход при определении национальных источников международного частного права связан с тем, что его основополагающей частью являются коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди внутренних источников международного частного права стоят, естественно, законы и подзаконные акты. Во многих государствах приняты специальные законы о МЧП. Но даже в таких государствах национальное гражданское, торговое, семейное, трудовое, гражданско-процессуальное и арбитражное законодательство в целом можно назвать источником международного частного права. Немаловажное место среди источников занимают и национальные правовые обычаи в сфере международного частного права (следует сразу отметить ограниченное количество таких обычаев во всех государствах).
Национальное право является основным и первостепенным источником международного частного права как отрасли именно национального права. Основную роль в создании норм международного частного права играют национальные законы. На первом месте стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о налогообложении иностранных лиц, о компенсационных соглашениях). Однако при этом не следует забывать, что основным законом любого государства (и, соответственно, главным источником всего национального права) является конституция этого государства. Говоря об источниках российского международного частного права, прежде всего, следует упомянуть Конституцию.
Глава 1. Обычаи в международном частном праве
1.1 Источники международного частного права
Проявлением комплексного характера МЧП выступает наличие разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему. Источник права - это форма существования правовых норм. Специфика источников МЧП порождена его предметом регулирования. С одной стороны, источники МЧП имеют национально-правовой характер; с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой отрасли права. Основные источники международного частного права – в нутрии государственное законодательство, международные договоры, международные обычаи.
Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Основополагающей частью национального законодательства выступают коллизионные нормы, отсылающие не конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о компенсационных соглашениях). Однако не следует забывать, что основным законом любого государства (и главным источником всего национального права) является его конституция, устанавливающая общие начала регулирования международных гражданских отношений. Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных законах. В законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения в сфере МЧП, следует выделить: Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Основы законодательства РФ о нотариате, Федеральный закон 1993г. «О международном коммерческом арбитраже». Специальные законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации так же являются источниками российского МЧП. Разумеется, всё перечисленное законодательство в целом не может считаться источником российского МЧП. Речь идет о содержащихся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию частно правовых отношений с иностранным элементом.[1]
В российском праве проведена межотраслевая кодификация МЧП - в Гражданский, Гражданский процессуальный, Арбитражный процессуальный и Семейный кодексы, Кодекс торгового мореплавания включены специальные главы и разделы, регулирующие частно - правовые отношения с иностранным элементом. Основные источники российского МЧП раздел VI ГК РФ, раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31, 32, 33 АПК РФ.
Главный источник - это раздел VI части третьей ГК РФ. Особое значение имеет глава 66 разд. VI части третьей ГКРФ, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории России и устанавливает общие принципы регулирования всех частно правовых отношений с иностранным элементом.
В праве многих зарубежных государств уже давно проведена полномасштабная кодификация МЧП - приняты специальные законы о международном частном праве и процессе (Турция, Балканские страны, Италия, Грузия, Тунис, Таиланд, Румыния). Как правило, в одном законодательном акте имеет место отдельное регулирование вопросов МЧП и международного гражданского процесса. Эталонными (сточки зрения юридической техники) законами о МЧП являются специальные кодификации МЧП в Польше, Чехии, Венгрии, Австриии Швейцарии. Кодификация МЧП может производиться не только посредством принятия специального закона, но иными способами. Например, в ФРГ был принят Вводный закон к Германскому гражданскому уложению, содержащий полномасштабную кодификацию МЧП Германии. В1989г. к Гражданскому кодексу Японии был принят Вводный закон, содержащий нормы японского МЧП. Вводные законы приняты также к гражданским кодексам Испании и Бразилии.
Своеобразно развивается МЧП во Франции. Первоисточником французского МЧП является Гражданский кодекс 1804г. Этот нормативный акт содержит всего несколько коллизионных правил одностороннего характера (предусматривающих применение исключительно французского права к отношениям с иностранным элементом). В порядке интерпретации этих норм и на их основе практика французских судов сформулировала обширный конгломерат коллизионных норм по различным видам гражданских правоотношений. Таким образом, развитие французского МЧП осуществляется посредством судебной практики.
Ни в Великобритании, ни в США не существует специальных законов, кодифицирующих МЧП этих государств. В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП (Закон США 1976г. Об иммунитете иностранного государства, Единообразный торговый кодекс США 1962г., Закон Великобритании 1978г. «О государственном иммунитете», Закон Великобритании 1996г.«Об арбитраже»). В США на федеральном уровне выработан Свод законов 1972г. О конфликтах законов, который представляет собой неофициальную кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер. В отдельных штатах есть специальные законы о МЧП (ГК штата Луизианы1981г.). Как это ни парадоксально, но в Великобритании принят специальный закон, кодифицирующий английское МЧП,— Закон 1995г. О международном частном праве.
Совокупность международно-правовых источников МЧП составляют международные договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования внешне торговой деятельности (международное коммерческое право). При этом основное значение принадлежит международным договорам. Кроме того, нельзя забывать, что обще признанные нормы и принципы международного права являются частью правовой системы большинства государств и имеют примат над нормами национального права в случае их противоречия.
Российская Федерация участвует в международных договорах различного уровня. Прежде всего, отметим тенденцию расширения участия России в многосторонних соглашениях универсального (всемирного) характера.[2]
Прежде чем остановиться на основных многосторонних соглашениях, следует отметить, что в современных условиях основная тяжесть по их разработке приходится на международные организации, которые планомерно занимаются кодификацией норм международного частного права в виде подготовки проектов универсальных международных договоров в области международного частного права.
Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), подготовившая ряд важнейших конвенций, которым присоединилась Российская Федерация: Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенцию ОО По морской перевозке грузов, Типовой закон о международном торговом арбитраже ит. д.
Гаагская конференция по международному частному праву действует с 1893г. С участием Российской империи. СССР не участвовал в этой организации. С 2000 г. Российская Федерация восстановила свое участие в работе конференции. Наиболее значительные документы, подготовленные этой организацией, обязательны и для России: Конвенция по вопросам гражданского процесса (1954г.), Конвенция о вручении за границей судебных и в несудебных документов по гражданским и торговым делам (1965г.), Конвенция о сборе заграницей доказательств по гражданским и торговым делам (1970г.), Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (1961г.) ит. д.
Не менее известны и конвенции (в которых РФ, к сожалению, не участвует), относящихся к сфере семейных отношений, подготовленные Гаагским и конференциями с1956 по 1980 гг.
Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) в Риме. Им был и подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов международных предпринимательских отношений: о лизинге, факториге ит.д.
Международные универсальные конвенции, в которых регулируются отношения в области международного частного права, разрабатываются также в рамках Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирной организации и интеллектуальной собственности (ВОИС), Всемирной морской организации (ИМО), Международной организации гражданской авиации ит. д.
Россия участвует в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (1965г.), заключенной в Вашингтоне (эту Конвенцию подписало более 150 государств, ратифицировало 106), Конвенции об учреждении многостороннего агентства по гарантиями инвестиций (1985г.), заключенной в Сеуле(Конвенциюподписало131государство).
Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по различным вопросам торгового мореплавания. К ним относятся: Брюссельские конвенции по морскому праву, подготовленные Международным морским комитетом (ММК). Важнейшие из них: Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте (1924г.) и протокол к ней (1968г.), Конвенция об ограничении и ответственности собственников морских судов (1957г.), Конвенция об аресте морских судов (1952г.), Конвенция об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания (1960г.). На конференции в Гамбурге была подписана Конвенция ООН о морской перевозке грузов (1978г.) (Гамбургские правила).
В области регулирования вопрос о железнодорожного транспорта имеются Бернские международные конвенции, о железнодорожных перевозках грузов и железнодорожных перевозках пассажиров и багажа, которые в 1980г. Были объединены и приняты в новой редакции как единое соглашение (в силе с 1 мая 1985 г.).
В мире существует единственная межгосударственная кодификация МЧП на региональном уровне — Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники—государства Центральной и Южной Америки). Кодекс Бустаманте —это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судам и всех государств-участников . В 60-хгг. XX в. Был создан Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте — универсальная межправительственная международная организация, членами которой являются государства разных регионов (Польша, Австрия, Египетидр.).