При использовании договора в сфере ГЧП активно дискутируется вопрос о свободе его заключения. Сущностным признаком договора выступает свобода его заключения и волеизъявления всех его участников. Этот признак сохраняется и в случаях, когда участником договора выступает публичный субъект. Так, например, принцип свободы договора назван в законе №224 «О ГЧП» в числе принципов этого института. Но целью заключения соглашения является удовлетворение общественного интереса, из чего следует, что правовое регулирование такого соглашения выходит за пределы частного права.

Как указывалось в главе 1 настоящей работы, в настоящее время происходит трансформация традиционного набора субъектов-участников ГЧП (государство, частный субъект). Так, например, в соответствии с последними внесенными в ФЗ «О концессионных соглашениях»^[15] изменениями от 3 июля 2016 года^[16] при определенных условиях в качестве обязательного участника концессионного соглашения, заключаемого муниципальным образованием и концессионером, в качестве самостоятельной стороны участвует субъект РФ. Таким образом, данное соглашение становится трехсторонним, участниками которого являются муниципальное образование, частное лицо и субъект РФ.

Особенностями соглашений в сфере ГЧП является наличие большого количества императивных предписаний инвестиционного, бюджетного налогового, экологического законодательства. Так, влияние на проекты ГЧП бюджетного законодательства прослеживается в практике российских судов. Например, по вопросу исполнения концедентом финансовых обязательств по концессионным соглашениям суды придерживаются позиции о том, что для выделения концедентом финансирования по концессионному соглашению необходимо, чтобы соответствующие финансовые обязательства были отражены в бюджетных актах^[17].

Подобное решение суды мотивируют тем, что выплата субсидий имеет публично-правовой, а не частноправовой (гражданско-правовой) характер, поэтому включение в договор обязанности по их выплате должно производиться с учетом соблюдения требований Бюджетного кодекса РФ^[18].

Кроме того, в данные отношения постепенно проникает международно-правовое регулирование^[19].

Указанные особенности в значительной степени ограничивают действие свободы договора и направлены на соблюдение публичных (социально-значимых и признаваемых государством) интересов.

---

В РФ на сегодняшний день можно выделить следующие договорные формы ГЧП, активно используемые на практике^[20]:

1. Концессионные соглашения
2. Соглашения о ГЧП и МЧП
3. Контракты жизненного цикла
4. Соглашения о разделе продукции (СРП)
5. Аренда с инвестиционными условиями
6. Инвестиционный договор
7. Договор доверительного управления
8. Государственный и муниципальный контракт и т.д.

В целом можно сказать, что полностью выделить все многообразие договоров, посредством которых формализуются отношения ГЧП и систематизировать их, вряд ли возможно. Как справедливо указывает Занковский С.С., договоры вызываются к жизни практикой, а она не задумывается о том, уложатся ли они в созданные теорией классификационные ряды^[21].

Еще более сложными являются институциональные формы ГЧП. Зачастую данная форма сводится авторами только лишь к созданию публичным и частным партнером совместного предприятия или специальной компании.

Вместе с тем представляется, что институциональные формы ГЧП охватывают гораздо более широкий круг субъектов, включая в себя не только создание лица частного права, к примеру, совместного предприятия. Институциональная форма предполагает в принципе создание нового самостоятельного лица – субъекта права (ad hoc entity). Это может быть юридическое лицо частного права, юридическое лицо публичного права (на сегодняшний момент в российском правопорядке такой тип юридических лиц отсутствует, однако, учитывая успешный опыт применения данной конструкции в зарубежных государствах, отечественный законодатель со временем может обратить внимание на данную конструкцию). Также посредством использования институциональной формы возможно появление и новых «институциональных конструкций»^[22], например, создание ОЭЗ, территорий инновационного развития, институтов общественного взаимодействия и др.

На сегодняшний день авторами выделяются следующие институциональные формы ГЧП:

1. Коммерческая организация, некоммерческая организация
2. управляющая компания,
3. институты общественного взаимодействия
4. Венчурные фонды (компании).
5. ОЭЗ, зоны инновационного развития
6. Инновационный центр «Сколково»
7. Специализированное финансовое общество, специализированное общество проектного финансирования^[23] и др.

Необходимо отметить, что именно институциональные формы ГЧП могут служить площадкой для взаимодействия между собой сразу четырех субъектов партнерства: государства, муниципального образования, частного субъекта и гражданского общества (например, в ОЭЗ). Именно в институциональных формах происходит рассмотренная нами в главе 1 трансформация традиционной триады субъектов ГЧП. Учитывая тот факт, что в данном случае взаимодействие происходит не только в экономической, но и в политической сферах институциональные формы партнерства представляют большой интерес для науки и практики.

---

Использованные источники

А.В. Белицкая «Комментарий к ФЗ от 13.07.2015 N 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» Москва Юстицинформ 2016

ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 13.07.2015 N 224-ФЗ

Колодко Г.В. Глобализация, трансформация, кризис – что дальше? М.: Магистр, 2011.

Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974 С.80-81

Марченко М.Н. Теория государства и права. М., 2013.

Лысихина О.И. Концессионное соглашение как форма государственно-частного партнерства в транспортной сфере // Транспортное право.2007. №4 C.4-5

Губин Е.П. Правовые проблемы государственного регулирования рыночной экономики и предпринимательства дис. …док.юр. наук. М., 2005 C.4

Шахмалов Ф.И. Государство и экономика. Власть и бизнес. М., 2005 C.303-304

Зятьков А.Е. Политико-правовые основы государственно-частного партнерства в современной России: дис…канд.юр.наук. Спб. 2009

1. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С 80-81 ↑

2. Губин Е.П. Государственное регулирование рыночной экономики и предпринимательства: правовые проблемы. М., 2005. С.161 ↑

3. Зятьков А.Е. Указ. соч.- С.18 ↑

4. Черномырдина Е. В. Указ. соч.- С.50 ↑

5. Лысихина О.И. Концессионное соглашение как форма государственно-частного партнерства в транспортной сфере // Транспортное право.2007. №4. С.4-5 ↑

6. Шахмалов Ф.И. Государство и экономика. Власть и бизнес. М., 2005. С.303-304 ↑

7. Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concession, Communication from the Commission, COM (2004) 327 Final, European Commission, Brussels. ↑

8. Белицкая А.В. Правовое регулирование государственно-частного партнерства. Статут, М. 2012 ↑

9. Закон Томской области от 17.12.2012 N 234-ОЗ (ред. от 29.12.2016) «О государственно-частном партнерстве в Томской области» // Собрание законодательства Томской области", 29.12.2012, N 12/2(89) часть 1 ↑

10. Закон республики Алтай от 05.03.2008 № 15-РЗ (ред. от 26.11.2009) «Об основах государственно-частного партнерства в республике Алтай» - (утратил силу с 01.07.2016) ↑

11. Федеральный закон от 13.07.2015 N 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в ред. от 03.07.2016) // Собрание законодательства РФ. - 2015. - № 29, ч.1. - Ст. 4350; Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (в ред. от 03.07.2016 ) // Собрание законодательства РФ. - 2005. - №  30. - Ст. 3126.; Федеральный закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ (в ред. 05.04.2016) «О соглашениях о разделе продукции» ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1996. № 1. - Ст. 18 ↑

12. Зятьков А.Е. Политико-правовые основы государственно-частного партнерства в современной России: дис…канд.юр.наук. Спб. 2009 С. 30 ↑

13. Теория государства и права: / учебник / под ред. проф. В.В. Лазарева. - М., 1997. - С. 340. ↑

14. Марченко М.Н. Теория государства и права. М., 2013. URL: http://www.univer5.ru/teoriya-gosudarstva-i-prava/teoriya-gosudarstva-i-prava-marchenko-m.-n.-209/Page-167.html. ↑

15. Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (в ред. от 03.07.2016 ) // Собрание законодательства РФ. - 2005. - №  30. - Ст. 3126. ↑

16. Федеральный закон от 03.07.2016 г. №275-ФЗ (в ред. 03.07.2016) «О внесении изменений в федеральный закон "о концессионных соглашениях"» // Собрание законодательства РФ, 04.07.2016, N 27 (Часть I), ст. 4208 ↑

17. Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.02.2016 г. по делу № А45-7720//2015, Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.01.2016 г. по делу № А45-8307/2015. ↑

18. Бюджетный кодекс Российской Федерации" от 31.07.1998 N 145-ФЗ (в ред. от 28.12.2016) // Собрание законодательства РФ. 1998. № 31. Ст. 3823 ↑

19. См. напр. Родин А.А. Взаимодействие международного и внутригосударственного права в правовом регулировании государственно-частного партнерства дис…канд.юр.наук. М. 2010 ↑

20. См. напр. презентация юридической фирмы ЮСТ http://p3institute.ru/netcat_files/17/41/YuST_Nekontsessionnye_formy_GChP_25_09_2014.pdf ↑

21. Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М., 2004. С.20 ↑

22. Зятьков А.Е. Указ. соч. - С.31 ↑

23.  Презентация юридической фирмы Юст http://p3institute.ru/netcat_files/17/41/YuST_Nekontsessionnye_formy_GChP_25_09_2014.pdf ↑

---

Смотрите также файлы

• Методология исследования института государственно-частного партнерства в Российской Федерации.pdf

• Основные проблемы бизнеса, детерминируемые неразвитостью нормативно-правовой базы рынка.pdf

• Особенности предпринимательства как вида деятельности.pdf

• Description of the place for visitors.pdf

• Write a an email to a close friend telling your news.pdf