Файл: Источники и принципы предпринимательского права Вопрос Понятие и виды источников предпринимательского права.pdf

Источники и принципы предпринимательского права
Вопрос 1. Понятие и виды источников предпринимательского права
Источники права можно рассматривать, как минимум, в трех значениях:
В материальном – это тот экономический уровень, который достигло государство, и в конечном счете предопределяет содержание правовых предписаний;
В идеальном – это уровень правосознания, который общество достигло, его правовая культура, что также предопределяет содержание права;
В
формально-юридическом
– это и есть совокупность нормативноправовых актов, имеющих ту или иную отраслевую принадлежность.
Как раз источники в их последнем значении и интересуют юридическую науку, и в частности, науку предпринимательского права.
Источники права в самом первом приближении представляют собой те формы права, в которых оно находит своей внешнее выражение и закрепление.
Традиционно различают следующие формы права: нормативный правовой акт; правовой обычай; юридический прецедент; нормативный
(международный) договор.
Нормативный правовой акт
Нормы предпринимательского права находят своей выражение в различных нормативных правовых актах. Указанные акты в совокупности образуют предпринимательское законодательство. Можно с уверенностью говорить о том, что основным источником предпринимательского права является нормативный правовой акт.
Условно выделяют две группы стран: с единой системой частного права
(единый Гражданский кодекс); с дуалистической системой частного права
(общегражданский кодекс и специальный торговый кодекс – Германия –

ГГУ, ТГУ, Франция – ФГК, ФТК, или же Предпринимательский кодекс –
Украина).
В Российской Федерации присутствует единый Гражданский кодекс РФ и ряд специальных нормативно-правовых актов, регулирующих осуществление предпринимательской деятельности.
Предпринимательское право, будучи комплексной отраслью, регулируется 2 видами источников права:
Отраслевыми (в частности, ГК РФ);
Комплексными (в частности, Закон РФ «О банках и банковской деятельности»). Именно в комплексных нормативных правовых актах и происходит основное взаимодействие норм частного и публичного права.
Таким образом, в совокупности своей нормы частного и публичного права, регулирующие осуществление и публичную организацию предпринимательской деятельности, составляют предпринимательское законодательство.
В зависимости от юридической силы нормативные правовые акты делятся на: законы и подзаконные акты.
В зависимости от значения законов в системе действующего законодательства различают: законы конституционные и текущие.
Конституционные законы закрепляют основы государственного строя, служат юридической базой для текущего законодательства и принимаются по вопросам, прямо предусмотренным в Конституции.
В систему источников предпринимательского права входят: 1.
Конституция Российской Федерации; 2. Международные договоры
Российской
Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права; 3. Федеральные законы; 4. Нормативные правовые акты Президента Российской Федерации; 5) Нормативные правовые акты
Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты министерств и ведомств Российской Федерации; 6) Нормативные правовые

акты субъектов Российской Федерации; 7) Корпоративные нормативные акты; 8) Обычаи делового оборота.
Особое место занимает Конституция РФ (принятая на всенародном голосовании
12.12.1993 г.).
В частности, правовую основу предпринимательского права закладывают следующие статьи: 8, 9, 21, 23, 34,
35, 46 и некоторые другие).
Конституция Российской Федерации как основной нормативный правовой акт в правовой системе страны закрепляет основные принципы, на которых базируется законодательство государства, в том числе регулирующее экономическую деятельность.
Нормы Конституции РФ как источника предпринимательского права можно разделить на две группы:
1) общие нормы, регулирующие основополагающие вопросы государственной и общественной жизни, обусловливающие и обеспечивающие деятельность субъектов предпринимательства, закрепляющие принципы того «пространства», в котором осуществляется предпринимательская деятельность;
2) специальные нормы, относящиеся непосредственно к предпринимательской деятельности, определяющие основополагающие принципы деятельности ее субъектов.
Сюда же относятся и Федеральные конституционные законы («О
Конституционном суде», «О правительстве», «Об арбитражных судах в РФ» и т.д.).
Текущие Федеральные законы принимаются на основе и во исполнение конституционных законов, составляют текущее законодательство и регулируют различные стороны предпринимательской деятельности.
Особой разновидностью текущих законов являются кодифицированные
законы. Среди последних большое значение имеет Гражданский кодекс РФ.
Данный кодифицированный акт является базовым документом в рамках

предпринимательского законодательства и часто именуется также экономической конституцией нашего государства.
Предпринимательские отношения регулируются также и другими кодифицированными актами: Бюджетным кодексом РФ; Налоговым кодексом РФ; Кодексом РФ об административным правонарушениях;
Уголовным кодексом РФ; Таможенным кодексом РФ; Кодекс торгового мореплавания РФ; Воздушный кодекс РФ; Кодекс внутреннего водного транспорта РФ, Кодекс административного судопроизводства, и т.д.
Отдельных
некодифицированных
федеральных
законов, регулирующих предпринимательские отношения, на сегодня в Российской
Федерации принято и действует огромное количество. В этой связи, привести их исчерпывающий перечень не представляется возможным, да и в целом нецелесообразно.
Возможно, однако, дать следующую классификацию федеральных законов:
- законы, устанавливающие требования к осуществлению предпринимательской деятельности
(Федеральные закона
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «О лицензировании отдельных видов деятельности», «О техническом регулировании» и др).
- законы, регулирующие правовое положение участников предпринимательской деятельности и их объединений. (Федеральные законы
«Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О производственных кооперативах» и др).
- законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности (Федеральные законы «О рекламе», «Об аудиторской деятельности», «Об организации страхового дела в РФ» и др).
- законы, предусматривающие возможность использования нематериальных благ, результатов интеллектуальной деятельности и обеспечивающие индивидуализацию предпринимательской деятельности

(Федеральные законы «О коммерческой тайне», «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и др).
- законы, направленные на защиту прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности (Федеральные законы «О защите конкуренции», «О третейских судах», "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" и др.).
- законы, регламентирующие внешнеэкономическую деятельность субъектов предпринимательства (Федеральные законы «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров» и др.).
Международные договоры Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права также являются источники предпринимательского права.
В
Российской
Федерации предпринимательская деятельность осуществляется в соответствии с принципами, закрепленными целым рядом международных соглашений, среди которых можно назвать Всеобщую декларацию прав человека 1948 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. Они имеют общий характер и закрепляют право на предпринимательскую деятельность. Источниками предпринимательского права России являются, например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.),
Парижская конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.), Евразийская патентная Конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.).
На подзаконном уровне можно обозначить следующие подзаконные нормативные правовые акты:
- Указы Президента РФ (Указ Президента РФ «О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров» и т.д.).

- Постановления Правительства РФ (Постановление Правительства
РФ «О Совете по конкурентоспособности и предпринимательству при
Правительстве Российской Федерации», Постановление Правительства РФ
«О мерах по обеспечению проведения обязательного аудита» и др.).
- иные нормативные правовые акты министерств и иных
федеральных органов исполнительной власти.
-нормативные правовые акты субъектов Российской Феде рации.
- корпоративные нормативные акты.
Корпоративные (или так называемые локальные) нормативные акты в качестве источника предпринимательского права представляют собой акты нормативного характера, принимаемые предприятиями, организациями, их органами управления и регулирующие вопросы коммерческой и внутренней управленческой деятельности этих предприятий.
Обычай делового оборота как разновидность правового обычая также выступает источником предпринимательского права.
Обычай как таковой – это сложившееся в силу неоднократного единообразного применения общепринятое правило поведения, не выраженное прямо ни в законе (нормативном акте), ни в договоре сторон, но не противоречащее им. Обычай может стать источником права лишь при следующих условиях: он должен содержать в себе юридическое воззрение, ибо никакое другое воззрение не может породить право; он должно неоднократно проявляться в течение более или менее продолжительного времени; он должно проявляться однообразно, в противном случае не может образоваться обычай (правило должно сложиться); обычай не может противоречить нравственности.
Кроме того, обычаи не могут противоречить законодательству и договору. В настоящее время ГК РФ выделяет особо и признает в качестве источника права – обычай делового оборота (ст. 5 ГК РФ).
Согласно ч. 1 ст. 5 ГК РФ «обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области

предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».
Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору не применяются.
Обычаи могут быть классифицированы на: общие (соблюдаемые во всем государстве); местные (соблюдаемые лишь в определенной местности).
Примером последних служат обычаи морского порта, который представляют собой правила поведения, сложившиеся и широко применяемые при оказании услуг в морском порту и не предусмотренные законодательством Российской Федерации. Причем, обычаи морского порта должны быть засвидетельствованы Торгово-промышленной палатой России.
Поскольку обычай делового оборота является источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если существует пробел в законодательстве, а также в условиях заключенного между сторонами договора.
Обычаи делового оборота, как правило, наиболее часто применяются во внешней торговле, особенно при морских перевозках. Международная торговая палата (МТП) систематизирует и публикует в сборниках обычаи для факультативного применения их предпринимателями
(например,
«Инкотермс» – Международные правила по толкованию торговых терминов.
В настоящее время действует редакция Инкотермс 2000, рекомендованная
МТП для применения с 1 января 2000 г.; Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и др.).
Инкотермс-2000 самостоятельной юридической силы не имеет и применяется только при наличии на него ссылки в договоре, что сближает его по своей правовой природе с обыкновением.
Следует учитывать, что в российском законодательстве используется также и другой термин – «торговый обычай». (п. 3 ст. 28 Закона РФ от

7.07.1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»).
Торговый обычай можно определить, как правило поведения, сложившееся в сфере международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий.
Представляется интересным соотношение обычая делового оборота с другими понятиями: обыкновением и заведенным порядком. По мнению Е.А.
Суханова, в отличие от обычая, обыкновение – это такое сложившееся правило, которым прямо согласились руководствоваться стороны договора и только потому оно приобрело юридическое значение. Иначе говоря, это подразумеваемое условие договора. Если его нет, то обыкновение не учитывается как обязательное правило и при отсутствии специальных указаний законодательства или договора. Такими обыкновениями, как выше отмечалось, являются Инкотермс 2000. По мнению Н.Д. Егорова, обыкновения сами по себе не являются источником права, если только государство их не санкционирует.
Заведенный порядок – это практика взаимоотношения сторон конкретного договора, сложившаяся между ними в предшествующих взаимоотношениях, т.е. сложившаяся практика взаимоотношений. К примеру, ст. 431 ГК РФ «Толкование договора» указывает на необходимость учета при неясности наряду с обычаями делового оборота и заведенного порядка.
Юридический прецедент
Если абстрагироваться, то юридический (прежде всего, судебный) прецедент является вторым по древности, после обычая, источником права.
В странах рамано-германской правовой семьи принято говорить о судебной практике, а в англо-американской правовой семье – о судебном
(юридическом) прецеденте.
Смысл юридического прецедента состоит в том, что ранее состоявшееся решение государственного органа (судебного или административного) по конкретному делу имеет силу правовой нормы и при последующем разрешении подобных дел.

Согласно общепринятой правовой доктрине в правовых системах, относящих себя к романо-германской правовой семье, юридический прецедент не является источником права. De jure так оно и есть, однако de facto постановления
Пленумов высших судебных инстанций, информационные письма ВАС играют значительную роль не только в формировании единообразного применения закона, но зачастую и в установлении по сути новых правил поведения.
Вопрос 2. Понятие и виды принципов предпринимательского
права
Понятие принцип (от лат. principum – начало, основа) означает то, что лежит в основе какой-либо совокупности явлений. Под принципами предпринимательского права понимаются основные, исходные начала, используемые при регулировании общественных отношений, составляющих предмет данной отрасли права.
В качестве основных принципов предпринимательского права могут быть названы следующие:
Принцип законности. Является общеправовым принципом и находит свое закрепление в ч. 2 ст. 15 Конституции РФ. Это межотраслевой принцип, т.е. он является принципом всех отраслей российского права. Принцип законности означает, что все действия субъектов права должны основываться на требованиях закона, не противоречить им. При нарушении требований закона любое лицо, считающее, что его права, свободы и интересы были нарушены или подвергаются угрозе нарушения, вправе обратиться за защитой в суд.
В рамках предпринимательского права законность воплощается в том, что субъекты предпринимательской деятельности должны строго соблюдать законы, не допускать нарушения их требований.
Принцип свободы предпринимательской деятельности. (получил свое закрепление в Конституции РФ (ст. 8, 34, 35, 74, 75 и др.). Статья 8
Конституции РФ закрепляет, что в Российской Федерации гарантируется

свобода экономической деятельности, содержание этой свободы конкретизируется в ст. 34, где сказано, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
Свобода предпринимательской деятельности предполагает, что предприниматель самостоятельно принимает решение о том, заниматься ли ему собственной предпринимательской деятельностью, сам выбирает организационно-правовую форму такой деятельности, решая, будет ли он работать индивидуально или совместно с другими лицами.
Следует отметить, что свобода предпринимательской деятельности не абсолютна и не безгранична.
Прежде всего она ограничена требованиями закона, устанавливающего те или иные правила, несомненно, вторгающиеся в сферу свободной предпринимательской деятельности, но необходимые для реализации и защиты публичных интересов общества и государства. Кроме того, предпринимательская деятельность должна вестись разумно и добросовестно, свобода деятельности одного предпринимателя не должна ограничивать свободу предпринимательской деятельности других лиц, даже если запрет осуществления конкретного действия и не предусмотрен прямо нормами права.
Многообразие и юридическое равенство форм собственности.
Собственное имущество предпринимателя является не только необходимой предпосылкой осуществления предпринимательской деятельности, но и гарантией реальной ответственности в случаях необходимости возмещения вреда, причиненного им при осуществлении предпринимательской деятельности. Каждый предприниматель вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.
Принцип
единого
экономического
пространства.
Статья
8
Конституции РФ закрепляет, что в Российской Федерации гарантируется