Файл: Особенности создания бизнеса с участием иностранного капитала.pdf
Добавлен: 29.03.2023
Просмотров: 348
Скачиваний: 2
Филиал (представительство) не является юридическим лицом, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени и по поручению представляемой им иностранной организации.
Деятельность филиалов (представительств) иностранных юридических лиц на территории РФ в настоящее время регулируется Законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», в соответствии с которым филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории Российской Федерации той деятельности, которую осуществляет за пределами Российской Федерации головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного юридического лица - головной организации (ст. 21).
Как уже указывалось, хотя филиалы (представительства) и названы обособленными подразделениями (более обособленными, чем обычные подразделения или составные части) юридического лица, они все-таки продолжают оставаться его составными частями, вследствие чего сами юридическими лицами быть не могут, собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью не обладают. В качестве представителя юридического лица может выступать руководитель филиала или представительства. Поэтому именно ему, на его имя, а не филиалу или представительству в целом, выдается доверенность, определяющая круг его полномочий.
Также нужно подчеркнуть, что ответственность за деятельность филиалов и представительств несет создавшее их юридическое лицо и согласно п. 5 ст. 36 Арбитражно-процессуального кодекса «иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения». В этих случаях стороной по делу является юридическое лицо, взыскание производится судом с него или в пользу него.
Различие между филиалом и представительством состоит в объеме и характере функций того и другого. Из сопоставления пп. 1, 2 ст. 55 ГК РФ явствует, что круг функций филиала шире: он может включать и функции представительства. Если представительство создается с целью осуществления только юридических действий, сводящихся к представлению и защите интересов юридического лица, то деятельность филиала состоит и в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все функции юридического лица либо их часть.
Законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» и Постановлением Правительства РФ от 21.12.99 г. № 1419 «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов власти по привлечению в экономику РФ прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц» установлена аккредитация филиалов (представительств) иностранных юридических лиц и определен ее порядок.
В соответствии с указанным постановлением аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц осуществляет Государственная регистрационная палата при
Министерстве юстиции РФ.
Однако филиалу (представительству) иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
1.3. Характеристика участия иностранного капитала в деятельности российских организаций
По мере развития российской экономики, совершенствования нормативно-правовой и законодательной базы российский рынок становится все более привлекательным для международных финансовых институтов, многие из которых стремятся занять соответствующее место в российском экономическом секторе. На территории России вправе действовать зарегистрированные в России предпринимательские фирмы со стопроцентным и смешанным участием иностранного капитала. Деятельность таких предпринимательских фирм регулируется, наряду с другими документами, Федеральным законом РФ от 09.07.1999г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» [17].
Предпринимательские фирмы со стопроцентным участием иностранного капитала появляются на российском рынке по различным конкретным поводам, но общими причинами таких действий являются обычно заинтересованность в обширных рынках сбыта продукции и в привлечении дешевых видов производственных ресурсов, включая рабочую силу наемных работников.
Можно выделить три группы таких компаний, а именно: - предпринимательские фирмы, учрежденные обычным способом в различных иностранных государствах; - предпринимательские фирмы, учрежденные в так называемых оффшорных экономических зонах; - транснациональные компании, действующие посредством филиалов, зарегистрированных в России [8]. В целом, зарегистрированные за рубежом предпринимательские фирмы имеют право беспрепятственно действовать на территории Российской Федерации на основании полученных ими лицензий и других разрешительных документов для выполнения видов предпринимательской деятельности, которое требует обязательного лицензирования. В остальных случаях они вправе осуществлять свою деятельность без лицензии. Такие фирмы могут создавать в России свои представительства,
которые, согласно российскому законодательству, вправе лишь представлять интересы субъектов бизнеса и осуществлять их защиту. Все свои предпринимательские функции, включая проведение финансовых операций и уплату налогов, подобные фирмы осуществляют за пределами России. Непосредственно на территории России указанные субъекты предпринимательского бизнеса занимаются лишь поисками контрагентов и клиентов, оказывают услуги через Интернет и выполняют разовые поручения единичных клиентов.
Разновидностью таких предпринимательских фирм, действующих на территории Российской Федерации, являются оффшорные компании. Под оффшорной компанией понимается предпринимательская фирма, зарегистрированная на особых территориях, называемых оффшорными зонами. В свою очередь оффшорная зона представляет собой территориально обособленный регион, район, область или остров (полуостров), в котором не действуют некоторые правила и нормы страны юрисдикции, то есть той страны, в пределах которой создается данный оффшор. Слово «оффшор» произошло от английского «offshore», что буквально означает «за берегом», «за пределами границы». Появление «береговой» терминологии отражает то обстоятельство, что первые оффшорные зоны возникали как раз на прибрежных территориях тех или иных государств.
Предпринимательская деятельность фирм, зарегистрированных в оффшорных зонах, обладает пятью существенными признаками. Первый из них состоит в том, что регистрации предпринимательской фирмы в оффшорной зоне не обусловливает для данной фирмы необходимость осуществления деловой деятельности исключительно по месту регистрации. Любая компания, получившая регистрацию в оффшоре, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью в тех точках земного шара, где не существует запретов на появление оффшорных компаний. Второй признак состоит в том, что регистрация компании в оффшорной зоне возможна лишь при наличии там каких- либо особо выгодных условий деятельности, либо регистрации. В самых известных в настоящее время мировых оффшорных зонах, как правило, не облагаются налогами доходы в виде дивидендов по ценным бумагам, активы, находящиеся в доверительном управлении, отсутствуют любые налоги на экспортируемый капитал. Третий признак состоит в том, что зарегистрировать оффшорную компанию можно, как правило, без собственного физического присутствия в месте регистрации. Регистрацией оффшорных компаний занимаются специализированные агентства, являющиеся субъектами специфической разновидности бизнеса на рынке консультационных услуг, называемой регистрационным бизнесом. Такие агентства за рубежом обычно называются секретарскими компаниями. Они осуществляют помощь в нахождении оптимальной оффшорной зоны для клиентов, консультируют их по всем вопросам регистрации и сопровождения оффшорных компаний. Четвертый признак состоит в том, что имена подлинных участников оффшорных
компаний бывают известны, как правило, лишь сотрудникам соответствующих секретарских агентств. Сами же оффшорные компании регистрируются на номинальных учредителей, которые за вполне умеренное вознаграждение готовы признать себя владельцами такой предпринимательской фирмы, не обладая ни малейшим представлением о том, чем именно, в какой точке света и с какими успехами данная фирма занимается. Это обстоятельство способствует особой привлекательности оффшорных зон, в том числе и для владельцев капитала, полученного незаконным путем. Ведь ограничений на создание оффшорных компаний и на открытие счетов таких компаний в коммерческих банках не может установить никто, кроме местных властей и руководства самих банков. С данным обстоятельством связан и пятый признак предпринимательства в оффшорных зонах. Он состоит в выгодности существования таких зон для государства, решившего либо полностью превратиться в оффшор, либо выделить под оффшор часть своей территории [6]. Известно, что оффшорные зоны, как правило, бедны природными ископаемыми и малопригодны для сельскохозяйственного производства. За счет придания этим территориям особого статуса и льгот привлекаются внешние источники экономического развития.
Такие компании могут появляться на российском рынке разными способами. К их числу относятся следующие формы предпринимательства: - инвестирование ресурсов в российские некоммерческие организации; - учреждение новых дочерних и зависимых предпринимательских фирм на территории России без привлечения российских инвесторов; - приобретение контрольных пакетов акций и преобладающих долей участия в действующих предпринимательских фирмах на территории России, в составе участников которых отсутствуют российские инвесторы.
Под совместным предприятием понимается предпринимательская фирма, возникшая в результате включения в состав ее участников юридических и физических лиц, являющихся резидентами различных
государств. Совместные предприятия могут создаваться двумя и более иностранными юридическими или физическими лицами, но в них в качестве хотя бы одного из участников обязательно должен присутствовать российский резидент - физическое или юридическое лицо [3].
Совместное предприятие - это не особая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности в России. Это характеристика предпринимательской фирмы, дающая представление о составе и национальной специфике состава участников и, как правило, уставного капитала данной фирмы. Совместное предприятие может быть сформировано внутри любой организационно-правовой формы предпринимательства, признанной в России, кроме уже упоминавшихся унитарных предприятий и государственных корпораций, а если оно создается в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, - при любой комбинации вкладов участников совместного предприятия в ее уставный капитал.
Правовое регулирование иностранных инвестиций в России включает как нормативные акты, регулирующие непосредственно деятельность иностранных инвесторов, так и акты, регламентирующие общий правовой режим инвестиционной деятельности и ее конкретных правовых форм. В первую очередь здесь следует назвать Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» [17] (о котором говорилось выше), который определил национальный режим деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации. Федеральный закон направлен на гарантирование стабильности условий и обеспечение прав инвесторов на инвестиции, получаемые от них доходы и прибыль, а также защиту прав и интересов иностранных инвесторов.
По общему правилу все иностранные юридические лица могут вести на территории РФ хозяйственную деятельность, заключать сделки, создавать новые компании с участием российских юридических и физических лиц либо юридических и физических лиц третьих государств или без таковых.
При этом, согласно Федеральному закону от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» [17], вклад в уставный капитал российских юридических лиц иностранными юридическими лицами рассматривается как инвестиции, которыми являются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемых иностранными инвесторами в объекты предпринимательской деятельности в целях получения прибыли (дохода). Однако, участие иностранного капитала в ряде хозяйственных обществ закрыто либо ограничено специальным законом, действующим в РФ с 7 мая 2008г. — Федеральным законом от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» [28]. Этот закон применяется к отношениям, которые связаны с осуществлением иностранными инвесторами
инвестиций в форме приобретения акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (далее — общества стратегического значения), и с совершением иных сделок, влекущих установление контроля иностранного инвестора над такими хозяйственными обществами, и которые возникли после дня вступления в силу этого Закона.
Действие Закона № 57-ФЗ не распространяется на сделки, совершенные до дня его вступления в законную силу. При этом в течение 180 дней после дня вступления в силу Закона № 57-ФЗ иностранный инвестор обязан представить в уполномоченный орган в порядке, установленном Правительством РФ (такой порядок утвержден постановлением Правительства РФ от 27 октября 2008 г. № 795) [9], информацию о владении иностранным инвестором 5% и более акций (долей), составляющих уставный капитал общества стратегического значения и приобретенных иностранным инвестором до дня вступления в силу этого Закона.