Файл: Понятие и значение договора (Понятие гражданского договора и его место в частном отраслевом регулированиия).pdf

Подводя итог, надо сказать, что мы наблюдаем достаточно разноплановую картину - и высочайший теоретический уровень разработки многих положений договора, и несоответствие принятых договорных идеалов реально сложившейся социальной действительности, и действие норм обычного права, формирующих отличную от официально признанной договорную практику, обусловленную общинным характером социума. В целом же можно говорить, с одной стороны, о самобытности российского института гражданского договора, с другой - о его историческом, идеологическом тяготении к романо­германским правовым конструкциям.

1.2 Свобода реализации правоотношений, оформленных гражданским договором

Гражданский кодекс в ст. 3 прямо провозглашает свободу договора одной из главных общих принципов гражданского законодательства. Согласно ст. 6 ГК стороны вправе заключить договор, не предусмотренный гражданским законом, урегулировать в предусмотренном законом договоре свои отношения, не урегулированные им, а также отступить от положений закона и урегулировать свои отношения по собственному усмотрению. О.Н. Степанова напоминает, что согласно ст. 421 ГК устанавливает, что стороны свободны в заключении договора, выборе контрагента и определении содержания такого договора, а ст. 422 ГК предусматривает возможность заключения смешанных договоров, состоящие из элементов различных договоров.

Существуют различные научные подходы к пониманию структуры содержания свободы договора. Этот вопрос до сих пор имеет дискуссионный характер. Однако, по нашему мнению, целесообразно отразить содержание свободы договора, выделив такие ее элементы, как свобода заключения договора (включая свободой выбора контрагента), свобода выбора вида договора, свобода способа заключения (формы) договора и свобода определения содержания (условий) договора.

Свобода заключения договора состоит в возможности вступления в договорные отношения на основе внутреннего волеизъявления их потенциального субъекта, то есть стороны договора. В основе такого волеизъявления должна находиться юридически невредима автономная воля стороны, заключается в ее желании до наступления правовых последствий, которые могут быть достигнуты путем введения в соответствующие договорные отношения. Отметим, что в структуре автономной воли стороны первичен желание достичь определенных правовых последствий (соответственно, и экономических результатов), а желание заключить конкретный договор имеет вторичный характер, поскольку вступление в договорные отношения осуществляется не ради него как такового, а является инструментом реализации стороной своих интересов.

Свобода выбора вида договора предоставляет сторонам возможность выбрать прямо предусмотренный актом гражданского законодательства вид договора, заключить смешанный договор с элементами различных договоров или договор, не предусмотренный гражданским законодательством. Определяющим критерием, на основании которого осуществляется выбор вида будущего договора, является юридическое цели сторон, т.е. их общее желание до наступления определенных последствий заключения договора. Такое желание сторон, а следовательно и юридическая цель договора, является своеобразным общим знаменателем, очерченным в результате согласования первостепенных интересов сторон. Например, приобретение прав может быть юридически отражено в договорах купли-продажи или аренды, однако гражданское законодательство не навязывает сторонам, какой именно механизм такого приобретения (то есть вид договора) необходимо применить [13, с. 104].

По данным А.Я. Рыженкова в ГК прямо предусмотрено и право сторон заключить договор, содержащий элементы различных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон в этом случае применяются положения гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Однако стороны вправе отступить от этой нормы, предусмотрев иной порядок регламентации своих отношений смешанным договором, т.е. заменив положения акта гражданского законодательства собственной договоренности. Кроме этого, отказ от применения норм ГК об отдельных договоров-составляющих смешанного договора допускается, если это вытекает из сущности, есть природы такого договора. Указанный диспозитивный подход законодателя основывается на осознании условно смоделированного характера договорных видов, предусмотренных в ГК. Как пример смешанных договоров можно привести инвестиционные договоры в сфере строительства, содержащие элементы договоров купли-продажи, подряда и займа.

Кроме этого, ГК в ст. 6 предусматривает возможность заключения договоров, прямо не предусмотренных актами гражданского законодательства, при условии их соответствия общим принципам гражданского законодательства, требованиям разумности и справедливости и обычаям делового оборота.

Таким образом, находит свое развитие положения ст. 11 ГК о том, что гражданские права и обязанности возникают из действий лиц, которые не предусмотрены гражданским законом, но по аналогии порождают гражданские права и обязанности. Заключение таких договоров является результатом автономной правотворчества сторон, осуществляется на основе аналогии закона и аналогии права.

Свобода способа заключения договора означает свободу сторон заключить договор в любой форме, исходя из того, что договор считается заключенным при достижении сторонами согласия его заключить, то есть с основ консенсуализму. В этом случае принцип консенсуализму толкуется, как возможность сторон договариваться о заключении договора без необходимости выполнения каких-либо других действий, например передачи вещи, не освобождает стороны от требований по предоставлению их волеизъявлению определенной формы.

По общему правилу договор не требует специальной формы и может оформляться устно, в частности путем совершения конклюдентных действий или даже молчанием (ст. 205 ГК). Кроме того, согласно ст. 639 ГК договор может быть заключен в любой форме, если требования относительно формы договора, не установленные законом. Но стороны по взаимному согласию вправе выбрать определенную форму, в частности письменное, даже если она не установлена ​​законом. При этом, если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента предоставления ему такой формы, даже если законом эта форма для данного вида договоров не требуется.

В соответствии со ст. 421ГК стороны свободны в определении условий договора (его содержания). Содержанием договора является его условия (пункты), которые определяют права и обязанности сторон (ст. 422 ГК). Свобода определения содержания договора регламентируется в ГК, исходя из концепции применения императивных и диспозитивных норм закона. Императивные нормы применяются независимо от воли сторон, а использование диспозитивных является предметом их автономной воли, т.е. усмотрению. В соответствии со ст. 422 ГК условия договора делятся на те, которые определены по усмотрению сторон и согласованные ими, и такие, которые являются обязательными в соответствии с актами гражданского законодательства. Условия, которые могут быть определены сторонами по своему усмотрению, состоят из касающихся неурегулированных в законе отношений и тех, которые определены в законе, но от которых стороны имеют право отступить и урегулировать эти отношения по собственному усмотрению [12, с. 107].

2. Отдельные виды гражданско-правовых договоров

2.1. Понятие публичного договора – гражданско-правовая характеристика

Публичным договором понимается такой гражданско-правовой договор, по которому одна сторона - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров, оказания услуг или выполнения работ в отношении неопределенного круга лиц, обязано заключить договор с другой стороной - потребителем на равных условиях, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Г.Д. Лихачев указывает, что публичный договор имеет правовую природу подобную договора присоединения. Однако сфера применения договора присоединения значительно шире договора публичного. Главные отличия между договорами заключаются в следующем.

1. Предмет договора - публичный договор регулирует деятельность предпринимателя по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, на которые распространяется его режим, договор присоединения - любые обязательства, по которым существует договоренность сторон.

2. Публичный договор обязывает предпринимателя заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Договор присоединения не предусматривает обязательности заключения договора.

3. В договоре присоединения дискриминация слабой стороны в ее правовом положении может происходить в отношении стороны, предлагает условия договора. В публичном договоре дискриминация потребителя может происходить по других потребителей.

4. Условия договора присоединения разрабатываются одной стороной и принимаются другой в целом. Условия публичного договора могут быть согласованы сторонами при условии соблюдения предпринимателем принципа равных условий для всех потребителей и выполнение предписаний законодательства.

5. Правовые последствия для обязанной стороны в договоре присоединения связано с обязанностью изменить условия договора или расторгнуть его. В публичном договоре такие последствия для предпринимателя связанные с возмещением убытков. Кроме того, условия договора, не соответствующие требованиям закона (ч. 2 и ч. 5 ст. 426 ГК РФ), признаются ничтожными [7, с. 104].

Отличие договора присоединения и публичного договора не исключают их совместного использования, поскольку они дополняют друг друга и устанавливают дополнительные правовые гарантии для более слабой стороны.

По данным Г.Л. Осокиной предметом публичного договора является определенная законом деятельность по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг. Расширять приведен перечень нецелесообразно, поскольку считаем, что таким образом законодатель подчеркивает важность охраны отношений именно в этих сферах. Расширение предмета публичного договора может привести к неправомерному ограничению прав предпринимателей.

Термины, используемые законодателем в публичном договоре для определения его сторон, подлежат расширительному толкованию и внесению соответствующих изменений в законодательство. Обязанной стороной (предпринимателем) в публичном договоре следует понимать не только физическое лицо - предпринимателя, но и юридическое лицо (как предпринимательское, так и непредпринимательское общество). Во слабой стороной (потребителем) в публичном договоре следует понимать не только физическое лицо - потребителя, которая приобретает товар для личных или бытовых нужд, но и физическое лицо-предпринимателя, а также и юридическое лицо (как предпринимательское, так и непредпринимательское общество). Государство и территориальные общины также должны признаваться стороной публичного договора с учетом специфики их участия в гражданских отношениях.

Основаниями для применения правил публичного договора являются:

Прямое указание законодательства на публичность конкретного договора.

Осуществление обязанной стороной деятельности, в которой она занимает монопольное (доминирующее) положение.

Осуществление обязанной стороной публичной деятельности в сфере предпринимательства, при условии присутствия других признаков публичного договора.

Специфическим признаком публичного договора является публичная деятельность - систематическая деятельность по продаже товаров, оказания услуг или выполнения работ на одинаковых условиях относительно неопределенного круга лиц, кроме потребителей, которым согласно законодательству предоставлено льготы. Осуществление публичной деятельности предпринимателем должно создавать у потенциальных клиентов уверенность в возможности заключить с ним договор.

Заключение публичного договора регулируется общими правилами заключения договоров. Публичный договор заключается посредством направления оферты и ее акцепта. Предложение заключения договора может направляться как обязанной стороной, так и слабой стороной. Обязанность соблюдения равных условий при заключении договоров приводит ситуацию, когда оферта, как правило, направляет обязанная сторона.

Необходимым условием правомерности заключения публичного договора является соблюдение предпринимателем принципа равенства условий при осуществлении публичной деятельности в предпринимательской сфере - продажа товаров, оказание услуг или выполнение работ на одинаковых условиях относительно всех потребителей. Соблюдение такого принципа не должно сужать права обязанной стороны о возможности предоставления скидок при осуществлении предпринимательской деятельности и другим лицам, кроме определенных гражданских законодательством. Норма о предоставлении льгот в публичном договоре играет важную роль в защите прав определенных слоев населения, и ее существование вполне целесообразно. Принцип равных условий в публичном договоре должен действовать в течение разумного срока, который определяется сроком действия оферты.