Файл: Общество с ограниченной ответственностью(Понятие и сущность общества с ограниченной ответственностью в системе гражданского права).pdf

Устав ООО содержит набор наиболее важных положений, «конституирующих»^[6] ООО, а также сведений, имеющих значение для всех третьих лиц. Ведь устав ООО является документом, доступным любому, кто пожелает с ним ознакомиться, в том числе путем обращения к ЕГРЮЛ. Правовому регулированию сведений, которые должны содержаться в уставе общества, помимо п. 2 ст. 12, посвящены также нормы ст.ст. 5, 30, 32, 33, 34, 37, 40, 41, 47 Закона об ООО.

Устав должен быть заключен в простой письменной форме в четырех экземплярах, которые при регистрации общества подаются в налоговую инспекцию. После прохождения регистрации два экземпляра остаются в налоговой инспекции, один представляется в соответствующий территориальный орган Федеральной службы государственной статистики и четвертый экземпляр устава выдается ООО и хранится у единоличного органа управления обществом.

Копии устава, заверенные печатью налогового органа, общество вправе получить в своей налоговой инспекции на возмездной основе. Один раз в год общество вправе получить заверенные копии устава бесплатно. Копии устава также можно изготовить, заверив их нотариально. В этом случае изготовленная копия будет носить силу оригинала.

Если участники Общества не предусмотрели что-либо в уставе, то они имеют право добавить или изменить его положения. В силу Закона об ООО устав общества с ограниченной ответственностью наряду с обязательными требованиями может содержать иные положения, не противоречащие иным федеральным законам. Включение в устав положений, которые нарушают законодательство, не повлечет за собой недействительности всего документа.

Сведения, содержащиеся в уставе, могут изменяться в соответствии с нормами законодательства. Произошедшие изменения должны вноситься в учредительный документ по решению высшего органа управления обществом (общего собрания учредителей). Изменения, принятые общим собранием или одним учредителем, регистрируются в той же налоговой инспекции и в том же порядке, что и само общество. Ограничений на то, как часто и в каком объеме вносятся изменения в учредительный документ, в законодательстве не установлено.

Приведем примерное содержание типового Устава предприятия или Положения (те же требования относятся к содержанию уставов и положений филиалов, структурных подразделений, дочерних фирм).^[7]

1) Общие положения. Здесь описываются юридическая форма предприятия, какими лицами создано, правовые и нормативные документы, которыми регулируется деятельность предприятия, 1-е и 2-е юридическое лицо, баланс, расчётный счёт в банке, а также местонахождение общества.

2) Цели и предмет деятельности. Здесь оговаривается, с какой целью создаётся общество, основные направления видов его деятельности. Если после регистрации общество хочет заняться видом деятельности не оговоренным в Уставе, необходимо зарегистрировать эти изменения в том же порядке и в тех же органах.

3) Участники предприятия. Т.е. лица которые могут быть участниками предприятия и на каких условиях, а также кто в настоящий момент ими является, какие права и обязанности приобретают участники.

4) Уставной фонд, его изменение, движение долей. Оговаривается размер Уставного фонда, его распределение по долям участников, порядок внесения вкладов в Уставной фонд, порядок передачи пая и расчёт с Участниками при их выходе из общества.

5) Органы управления. Описывается что является высшим органом предприятия, его полномочия, а также то, что относится к его исключительной компетенции; директор, дирекция, кто ими может быть, их обязанности и права; состав ревизионной комиссии, её обязанности и права.

6) Имущество, средства и фонды. Финансово-экономическая деятельность (образование и использование прибыли). Оговаривается что является имуществом предприятия, его виды и характер, его использование, приобретение нового; как строится финансово-экономическая деятельность предприятия, как производятся расчёты с партнёрами, из чего формируются доходы предприятия, прибыль, фонды и порядок распределения прибыли между Участниками после всех операций.

7) Работники общества. Здесь описывается: кто может быть работником предприятия, порядки найма, расчётов и права работников.

8) Учёт, расчётность, контроль. Оговариваются обязанности бухгалтера, право 1-ой и 2-ой подписи, правила постановки печати и заверения подписей, а также порядок и периодичность внутрихозяйственной отчётности перед собранием Участников.

9) Ликвидация и реорганизация. Их порядок.

10) Заключительные положения. Состоит из двух установленных пунктов 10.1 и 10.2.

Также прилагаются следующие документы: Заявление об открытии временного накопительного счёта для концентрации 50% капитала, Заявление на открытие счёта, Заявление о регистрации ООО, Временное свидетельство о регистрации, Свидетельство о регистрации, Подтверждение из банка об открытии временного счета, Декларация об изготовлении печати, Карточка с образцами подписей и оттиска печати, Личные листки по учёту кадров, Штатное расписание – это бланки, заполняемые по образцу.

В настоящий момент российским законодательством не предусмотрено какой-либо унифицированной формы (типового) устава. Однако в скором времени типовая форма устава появиться. Так, согласно Распоряжению Правительства РФ № 317-р от 07.03.2013 на Минэкономразвития России, Минфин России и ФНС России с участием Высшего Арбитражного Суда РФ (ныне Верховного Суда РФ) была возложена обязанность разработать и утвердить типовую форму устава в срок до 01.12.2013. Типовая форма устава должна будет сократить количество документов, представляемых для государственной регистрации и снизить риски отказа в государственной регистрации из-за технических ошибок.

1.3 Управление в обществе с ограниченной ответственностью

Под управлением обществом с ограниченной ответственностью понимается система взаимодействия его участников и способы, с помощью которых они представляют свои интересы.

Данная система традиционно состоит из высшего органа – общего собрания участников общества и подотчетного ему исполнительного органа, а также может быть создан и совет директоров.

Выбор того или иного варианта системы осуществляется самими участниками общества и отражается в его учредительных документах. Там же определяется и компетенция каждого из органов управления.

Как высший орган управления общее собрание участников общества обладает исключительной компетенцией по важнейшим вопросам деятельности общества.

К их числу относятся:^[8]

• определение основных направлений деятельности общества;
• изменений его учредительных документов;
• образование исполнительных органов;
• избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии;
• утверждение годовых отчетов и балансов;
• принятие решения о реорганизации и ликвидации и другие вопросы.

Решение этих вопросов не может быть передано на рассмотрение иным органам юридического лица.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов общества или решения его органов, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества, в отличие от общего собрания участников, может действовать не в каждом обществе с ограниченной ответственностью, поскольку его наличие не является обязательным. Но в случае образования данного совета уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция, в которую входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества. За исключением тех, которые относятся к компетенции общего собрания участников. Так, можно выделить следующие вопросы, которые могут быть переданы на рассмотрение совету директоров:^[9]

• образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;
• решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных законом;
• решение иных вопросов, предусмотренных законом.

Порядок образования и деятельности совета директоров, а также порядок прекращения полномочий его членов определяются уставом общества. Члены совета директоров осуществляют свои функции на безвозмездной основе. Однако в период исполнения своих обязанностей они по решению общего собрания участников могут получать вознаграждение и (или) компенсации расходов, размеры которых устанавливаются решением общего собрания участников.

Необходимо отметить, что членами совета директоров могут быть только физически лица. Закон допускает возможность избрания в совет директоров не только участников общества, но и третьих лиц. В состав совета могут также входить члены коллегиального исполнительного органа общества (не более ¼ состава совета директоров). Лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз. В то же время закон предусматривает определенные ограничения. Так, лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, запрещается одновременно замещать должность председателя совета директоров общества (п. 2 ст. 32 Закона). По решению общего собрания участников, полномочия всех членов совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.

Руководство текущей деятельностью общества может осуществляться:^[10]

• единоличным исполнительным органам общества (директор, генеральный директор, президент);
• единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (правления, дирекция).

Правом выбора оптимальной для данного общества системы исполнительных органов обладают участники соответствующего общества. Однако в любом случае при подготовке устава общества необходимо исходить из того, что исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров общества (если последний образован).

На них не могут быть возложены функции, отнесенные к компетенции совета директоров и общего собрания участников. В свою очередь, вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания и совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества (п. 2 ст. 33 Закона). Основная задача исполнительного органа заключается в организации выполнения решений общего собрания и совета директоров общества.

В качестве контрольного органа, осуществляющего в обществе внутренний аудит, уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества (п. 6 ст. 32 Закона).

Необходимо отметить, что в обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть лицо, как являющееся, так и не являющееся участником соответствующего общества. Не могут быть членами ревизионной комиссии (ревизором) общества члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

2.1 Создание общества с ограниченной ответственностью

Действующее российское законодательство oc предусматривает oc два oc случая oc создания oc общества oc с oc ограниченной oc ответственностью:^[11]

1. oc создание oc общества oc осуществляется oc в oc результате oc возникновения oc нового oc юридического oc лица, oc не oc существовавшего oc прежде. oc При oc этом oc появляется oc новый oc участник oc гражданского oc оборота, oc не oc обремененный oc какими-либо oc обязательствами, oc существовавшими oc до oc его oc возникновения;

2. oc создание oc общества oc выступает oc реорганизация oc уже oc существующего oc юридического oc лица. oc При oc реорганизации oc новое oc общество oc может oc создаваться oc в oc результате oc слияния, oc разделения, oc выделения oc или oc преобразования oc существовавшего oc юридического oc лица. oc В oc этом oc случае oc имеет oc факт oc правопреемства. oc К oc возникшему oc обществу oc переходят oc права oc и oc обязанности oc реорганизованных oc юридических oc лиц.