Файл: Понятие предпринимательского договора (Форма предпринимательского договора).pdf

Условные обозначения сторон. В рамках договора условные обозначения сторон используются для удобства. Но лучше использовать названия из ГК, например, «комитент-комиссионер», «доверитель-поверенный».

Пример преамбулы предпринимательского договора:

2.3. Основная часть предпринимательского договора

Основная часть договора содержит те положения, о которых стороны достигли соглашения. Основную часть условно можно разделить на следующие части:

• предмет договора,
• права и обязанности сторон,
• цена договора и порядок расчетов,
• ответственность сторон,
• срок действия договора,
• прекращение договора,
• форс-мажор,
• прочие условия.

Предмет договора. Предметом договора является суть сделки. Данный элемент – существенный элемент договора, поэтому изложить его нужно максимально конкретно. Например, при договоре найма нужно указать адрес, площадь, количество помещений, кадастровый номер и др. При купле-продаже - указать наименование товара, его происхождение, изготовителя, комплектность, качество, количество, сроки хранения и годности. Если в договоре нет указания количества товара или порядка его определения, он может быть признан недействительным. Последствия недействительности договора непредсказуемы для обеих сторон. Как правило, в результате страдает та сторона, которая выполняет свои обязательства по договору раньше. Но и при соблюдении правил составления договоров может пострадать сторона, которая выполнит обязательства раньше, если вторая сторона недобросовестно относится к исполнению своих обязательств. 

Пример раздела о предмете договора в предпринимательском договоре купли-продажи:

При осуществлении сделок часто используется задаток^[9] как гарантия подтверждения заключения договора и обеспечение его исполнения. Задаток представляет собой определенную сумму денег, оговоренную сторонами. Следует учитывать, что законом прямо предусмотрено специальное условие действительности сделки – соглашение о передаче задатка должно быть составлено в простой письменной форме. Если из оформленного письменного документа (договора о задатке, расписки) прямо не следует, что переданная сумма является именно задатком, то она будет считаться авансом. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Пример расписки о задатке:

Права и обязанности сторон. Каждому праву одной стороны должно соответствовать обязательство другой стороны:

Рисунок 3. Соответствие прав и обязательств сторон предпринимательского договора

Правило корреспондирования каждому праву соответствующих обязанностей важно соблюдать потому, что если у одной стороны в договоре будет предусмотрено какое-либо право, а у другой стороны – не будет предусмотрено обязательство, соответствующее праву первой стороны, тогда у первой стороны не будет правовых рычагов требовать исполнения своего права.

Устанавливая обязательства, нужно четко, точно и максимально подробно изложить, как именно каждая из сторон договора должна их исполнить, каким образом и в какие сроки.

При заключении договоров международной купли-продажи следует применять правила по использованию национальных и международных терминов – Инкотермс^[10], обеспечивающие однозначное толкование наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли, прежде всего, относительно «франко» – места перехода ответственности от продавца к покупателю. Эти правила были созданы в 1936 году Международной Торговой Палатой (ICC). С тех пор термины и правила в их отношении пересматривались, так как коммерческая практика и право меняются, появляются новые виды товаров и способов транспортировки. Пересмотр проводился в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000 и 2010 годах^[11]. Стороны сделки в договорах могут устанавливать, термин ИНКОТЕРМС какого года используется, например, ИНКОТЕРМС-2000 или ИНКОТЕРМС-2010.

Цена договора и порядок расчетов. В договоре нужно указать конкретную цену либо способ ее установления. НДС следует указывать отдельно от цены. В случае установления цены в валюте или у.е. необходимо указывать, по какому курсу и в какие сроки будет происходить расчет.

Порядок расчета также следует оговорить четко. На практике используют несколько вариантов:

• аванс – предварительная оплата;
• рассрочка – осуществление платежей частями через определенные промежутки времени, согласованные сторонами сделки;
• кредит – отсрочка платежа.

При взаимных поставках между сторонами договора расчет может производиться в форме взаимозачета^[12].

Сроки платежей указываются четко и точно (например, в срок до даты Х; в течение Х календарных дней с момента заключения договора или другой документально подтверждаемой даты).

Сделки между предприятиями в РФ совершаются в национальной валюте – рублях, но в договоре можно выразить обязательство в валюте с оплатой в рублях^[13], и такое условие в договорах можно назвать «валютной оговоркой». Валютная оговорка – понятие, обычно используемое в отношении внешнеторговых контрактов, когда сумма контракта привязывается к определенной валюте, курс которой более устойчив. Валютной оговоркой можно назвать привязку к валюте и во внутренних договорах страны, где она позволяет одной стороне (реже – обеим сторонам) сохранить цену товара или услуги на желаемом уровне, особенно если поставка и оплата товаров/услуг существенно разнятся во времени.

При установлении валютной оговорки интересы сторон часто полностью противоположны, поэтому важно знать, как такое условие сформулировать, чтобы договор защищал интересы той или другой стороны или интересы обеих сторон. Основные моменты, на которые нужно обратить внимание:

• курс, по которому будет рассчитываться стоимость поставки,

• пределы расчета курса,

• событие, к которому привязана дата пересчета суммы в валюте на рубли.

Курс, по которому будет рассчитываться стоимость поставки, может определяться договором, например можно установить коммерческий курс продажи валюты банка поставщика или иного банка.

Пример формулировки валютной оговорки в предпринимательском договоре:

Поставщик всегда заинтересован получить больше денег, а покупатель – заплатить меньше. Но как будет изменяться курс – неизвестно. Поэтому в договоре можно предусмотреть порог, ниже или выше которого курс не будет применяться.

Пример формулировки валютной оговорки в предпринимательском договоре (с установлением валютного курса и его верхнего порога)

Стороны могут попробовать найти компромиссный вариант – ограничить одновременно и верхний, и нижний пороги валютного курса. Если переговоры пройдут успешно, условие о валютной оговорке может иметь формулировку, предложенную в следующем примере:

Не менее важно в договоре оговорить и событие, к которому привязывается дата расчета суммы в валюте на рубли, особенно если покупка не оплачивается предоплатой в размере 100%. Чаще используют два события – поставку и оплату. В условиях обесценения рубля поставщику выгоднее устанавливать курс на дату оплаты, а не поставки или иной даты, потому что не всегда покупатель после поставки добросовестно и в срок исполняет свои обязательства по оплате.

Ответственность сторон. В случае невыполнения или частичного выполнения обязательств какой-либо из сторон определяется порядок исчисления и возмещения убытков (неустойка^[14] в виде пени, штрафов).

Неустойка представляет собой одновременно и способ обеспечения обязательств, и вид гражданско-правовой ответственности. Фактически это денежная сумма, которую необходимо заплатить, если обязательство было нарушено, то есть не исполнено или исполнено ненадлежащим образом.

Существенным признаком неустойки можно назвать то, что при ее начислении потерпевшая сторона не должна доказывать, что ей были причинены убытки – это предполагается, так как были нарушены принципы исполнения обязательства.

Штраф – это вид неустойки, который уплачивается однократно.

Стороны указывают в договоре штраф за конкретное нарушение и выражают его величину в фиксированной сумме либо в процентах от конкретной суммы. Такая мера применяется обычно в случае нарушения отдельных обязанностей стороны по договору, когда оно не является длящимся (например, отказ от выборки товара или факт привлечения субподрядчика без уведомления заказчика).

Пеня начисляется в течение конкретного периода времени и устанавливается в размере некоторого процента от установленной величины например, 2% от неуплаченной суммы. Характер начисления пеней непрерывный, нарастающим итогом – за каждый день с даты начала нарушения обязательства до окончания такого нарушения. Чаще всего пеня применяется при просрочках исполнения обязанностей по договору. В договоре необходимо предусмотреть дату начала начисления пени, оговорив также порядок уплаты начисленной неустойки, например, по письменному требованию стороны.

Пример формулировки условия о пене в предпринимательском договоре:

Срок действия договора. Срок действия договора может быть определенным либо неопределенным. Если договор заключается на определенный срок, в тексте договора указывается конкретная дата (например, до даты Х) или период (в течение Х месяцев от даты Х). Недостатком указания определенного срока действия договора является необходимость контроля и неуверенность в его продлении.

При заключении договора на неопределенный срок:

- срок не оговаривается;

- указывается, что договор заключен на неопределенный срок;

- предусматривается его автоматическое продление;

- применяется формулировка «до исполнения сторонами всех обязательств».

Недостатком указания неопределенного срока является то, что изменения в договоре (например, повышение цены) могут производиться только с взаимного согласия сторон.

Прекращение договора. Договор может быть прекращен по воле одной или обеих сторон при наступлении предусмотренных договором обстоятельств либо по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.