Файл: Статус нотариуса (Публично-правовой статус нотариуса Российской Федерации).pdf

защищаться (уже нарушенные права, например, путем выдачи исполнительной надписи);

охраняться от нарушений в будущем (например, путем удостоверения бесспорных прав и фактов, обеспечения доказательств и т.д.)»^[9].

Т.Г. Калиниченко настаивает на том, что нотариальная защита носит превентивный характер^[10], с чем весьма сложно согласиться. Полагаем, что в данном случае автор имеет в виду охрану в широком смысле, но отнюдь не защиту как таковую.

К примеру, Т.В. Сахнова предлагает различать формы защиты и деятельность по охране прав и законных интересов, которую реализуют нотариусы и иные должностные лица, имеющие право на осуществление нотариальных действий^[11]. Думается, что в данном случае автор имеет в виду охрану гражданских прав в ее широком значении.

Как пишет В.Г. Нестолий, «нотариус, удостоверяя завещание, обеспечивает тем самым возможную судебную защиту прав наследника необходимым доказательством»^[12]. В этом смысле прав А.В. Грядов, который замечает: «если же завещание только приравнивается к нотариально удостоверенному, то у него нет той доказательственной ценности, той убедительности и достоверности, которая имеется у нотариального завещания»^[13].

Мнение о том, что основные функции и задачи нотариуса направлены на охрану и защиту прав граждан и юридических лиц, высказали Ю.Ф. Беспалов и А.Ю. Касаткина^[14].

Аналогичная позиция высказана и И.В. Бакаевой: «в системе правоохранительных органов на нотариат возложена важная функция по защите и охране прав и законных интересов граждан и юридических лиц»^[15]. Об этой функции пишут и М.Е. Егорова, Е.В. Лысенко, О.В. Филиппова и др.

Интересен тот факт, что Конституционный Суд РФ в одном из своих Определений прямо указал, что нотариат - это институт, призванный осуществлять публичную юридическую деятельность в целях охраны и защиты прав и свобод граждан^[16].

М.Б. Матерова замечает, что лучшей формой защиты права выступает предупреждение нарушений. Из этого Т.Г. Калиниченко заключает, что «нотариальная защита носит предупредительный характер».

С таким подходом нельзя согласиться. Если признать, что охрана гражданских прав и законных интересов (в широком значении) есть совокупность правовых мер, обеспечивающих беспрепятственное осуществление управомоченным лицом своих прав, то охрана гражданских прав и законных интересов (в узком значении) представляет собой предупредительную деятельность. Последняя в свою очередь включает в себя два структурных компонента: охранительную профилактику возможных правонарушений и охранительное предотвращение нарушения прав.

В свою очередь защита гражданских прав - это совокупность правовых мер, применяемых с целью восстановления прав, нарушенных в результате совершения правонарушения.

В ст. 11 ГК РФ, которая называется «Судебная защита гражданских прав»^[17], разумеется, не упоминается нотариат в числе органов, осуществляющих защиту гражданских прав, т.к. речь в этой статье идет именно о судебной защите. В юридической литературе тоже, как правило, не признается нотариальная форма защиты.

По мнению отдельных ученых, правозащитная функция нотариата проявляется исключительно через такое его правомочие, как совершение исполнительной надписи. Такое понимание функционала нотариата, как видится, объясняется неверным пониманием правового статуса нотариата, недооценкой роли нотариата среди иных правоохранительных органов, сведением деятельности нотариуса к формальному проставлению им удостоверительной надписи на документах.

Таким образом, роль нотариуса в охране и защите гражданских прав значительна, что легко обнаруживается в процессе правореализации. Сказанное свидетельствует о том, что на современном этапе развития цивилистики, законодательства и правоприменительной практики назрела необходимость в признании самостоятельности нотариальной формы защиты гражданских прав.

2. Публично-правовой статус нотариуса Российской Федерации

2.1. Соотношение правового статуса государственных и частных нотариусов

Воссоздание в России в 1993 году нотариата латинского типа ознаменовало новый этап развития законодательства о нотариате. Принятые 11 февраля 1993 года Верховным Советом РФ Основы законодательства Российской Федерации о нотариате предусмотрели сохранение государственного нотариата в переходный период. На сегодняшний день нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, осталось немного. Основная нагрузка по совершению нотариальных действий ложится на нотариусов, занимающихся частной практикой.

В соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате при совершении нотариальных действий нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, оформленные нотариусами документы имеют одинаковую силу.

В отличие от ранее действующей редакции Основ законодательства РФ о нотариате государственные и частные нотариусы в настоящее время обладают равной предметной компетенцией - совершают все нотариальные действия без каких-либо ограничений (ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате).

Однако между организацией деятельности государственных и частных нотариусов имеются различия. Приведем наиболее существенные из них.

1. Назначение на должность. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, являются государственными служащими, осуществляющими свою деятельность на основании трудового договора, заключенного с территориальным органом юстиции. Соответственно государственные нотариусы находятся в трудовых отношениях с территориальным органом юстиции и подчиняются требованиям трудового законодательства. Увольнение их также производится в соответствии с Трудовым кодексом РФ. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность территориальным органом юстиции на конкурсной основе и в трудовых отношениях с этим органом не состоят.

2. Прекращение деятельности. Увольнение нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с Трудовым кодексом РФ. Частный нотариус слагает полномочия по собственному желанию либо в случаях, предусмотренных Основами законодательства РФ о нотариате, освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности (ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате).

3. Назначение на должность помощника нотариуса. Назначение на должность помощника нотариуса, занимающегося частной практикой, осуществляется нотариусом с согласия нотариальной палаты субъекта РФ (ст. 19.1 Основ законодательства РФ о нотариате). Нотариальная палата должна рассмотреть обращение нотариуса и направить ответ в течение пяти рабочих дней со дня получения обращения. В назначении на должность помощника нотариуса может быть отказано только в случае, если кандидатура помощника нотариуса не соответствует требованиям, предъявляемым к нотариусу в соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате, за исключением требований, касающихся наличия стажа работы по юридической специальности и достижения возраста двадцати пяти лет.

Назначение на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется в порядке, установленном федеральным органом юстиции. Согласно Порядку назначения на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе, утвержденному приказом Минюста России от 22 января 2016 г. № 12, назначение на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется территориальным органом Минюста России, для этого лицо, желающее работать помощником нотариуса в государственной нотариальной конторе, направляет в территориальный орган Минюста России заявление с просьбой назначить его на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе. В случае принятия решения о соответствии гражданина РФ требованиям Основ законодательства РФ о нотариате территориальный орган Минюста России издает приказ о назначении на должность помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе, который является основанием для заключения с ним трудового договора.

4. Членство в нотариальной палате. Государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, или по его поручению его территориальным органом. Должность нотариуса учреждается и ликвидируется территориальным органом юстиции по согласованию с нотариальной палатой субъекта РФ. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть в обязательном порядке членом нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого он осуществляет нотариальную деятельность. Государственный нотариус не может состоять в членстве нотариальной палаты, и на него не распространяются требования Кодекса профессиональной этики нотариусов РФ о привлечении к дисциплинарной ответственности.

5. Финансирование нотариальной деятельности. Государственная нотариальная контора финансируется полностью за счет отчислений из бюджета субъекта РФ. За свою деятельность нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, получает заработную плату. Источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации. Согласно ст. 23 Основ законодательства РФ о нотариате денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса. Таким образом, государство не осуществляет финансирование деятельности частных нотариусов. Они самостоятельно решают вопросы, связанные с расходами на их деятельность, исходя из личных потребностей с учетом требований, предъявляемых Основами законодательства РФ о нотариате.

В соответствии со ст. 8 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору в любом месте нотариального округа, в который он назначен на должность, при этом он имеет право на заключение договоров аренды, а равно и иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении помещений, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в целях осуществления нотариальной деятельности (в том числе для хранения архива нотариальных документов) или размещения нотариальной палаты, без проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров (ст. 11.1 Основ законодательства РФ о нотариате). Частный нотариус для осуществления своей деятельности вправе открывать в любом банке расчетный и другие счета, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом.

6. Оплата нотариальных действий и других услуг, оказываемых при осуществлении нотариальной деятельности. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе и занимающиеся частной практикой, за совершение нотариальных действий взимают государственную пошлину (нотариальный тариф). Ставка государственной пошлины (нотариального тарифа) за совершение нотариальных действий, для которых законодательством РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, устанавливается Налоговым кодексом РФ. В других случаях, т. е. для которых не предусмотрена обязательная нотариальная форма, размер нотариального тарифа устанавливается ст. 22.1 Основ законодательства РФ о нотариате. Льготы по уплате государственной пошлины для физических и юридических лиц, предусмотренные налоговым законодательством, распространяются на этих лиц при совершении нотариальных действий как нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, так и нотариусом, занимающимся частной практикой (ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате).

Частные нотариусы в отличие от государственных нотариусов вправе также взыскивать с лиц, обращающихся в нотариальную контору за совершением нотариального действия, денежные средства за оказание услуг правового и технического порядка. С целью экономического обоснования размеров платы за оказание нотариусами услуг правового и технического характера и оказание помощи нотариальным палатам субъектов РФ Федеральной нотариальной палатой (решение Правления ФНП от 28 марта 2016 г., протокол №03/16) были утверждены Методические рекомендации по определению предельного размера платы за оказание нотариусом услуг правового и технического характера. Согласно п. 1.3, 1.4, 2.1 указанных Методических рекомендаций размер платы за оказание услуг правового и технического характера утверждается ежегодно уполномоченным органом нотариальной палаты субъекта Российской Федерации и подлежит применению с 1 января следующего года. Размер платы за оказание услуг правового и технического характера не должен превышать предельных размеров, рассчитанных в соответствии с Методическими рекомендациями. Предельные размеры платы за оказание услуг правового и технического характера учитывают социально-экономическую ситуацию в регионе, характеризуемую прожиточным минимумом в регионе, и среднее число нотариальных действий, приходящихся на одного нотариуса в регионе («серийность» нотариальных действий). При этом учитывается, что чем больше однотипных действий выполняет нотариус, тем меньше времени требуется на выполнение одного действия, и тем меньше должен быть размер платы за оказание услуг правового и технического характера.