Файл: Общество с ограниченной ответственностью (общество с ограниченной ответственностью, как организационно-правовая форма).pdf

Лицензия - является специальным разрешением, выдаваемым на осуществление конкретного вида деятельности, при обязательном соблюдении, лицензионных требований, а также условий. Оно выдается лицензирующим органом, для юридического лица, или индивидуального предпринимателя.

К лицензионным видам деятельности, могут быть отнесены виды деятельности, осуществление которых, способно повлечь за собой, нанесение ущерба имеющимся правам, законным интересам, а также здоровью граждан, обороне, безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации. Регулирование такой деятельности, не может осуществляться другими методами, помимо лицензирования.

Лицензирование, может быть осуществлено:

- органами исполнительной власти,

- органами власти субъектов Российской Федерации,

- органами местного самоуправления. [11]

При этом, правоотношения возникающие при лицензировании, по своей природе являются административно-правовыми. Они складываются, в порядке осуществления государственного регулирования экономики.

В тоже время, необходимо обратить внимание на то, что выдачей лицензии, общая правоспособность юридического лица, не превращается в специальную. Другими словами, получение (или утрата, приостановление, аннулирование) лицензии, не оказывает никакого влияния, на их правоспособность, или дееспособность, которая установлена действующим законодательством (другими правовыми актами). Стоит отметить, что для определенных юридических лиц, которые обладают специальной правоспособностью, факт выдачи лицензии, указывает на приобретение субъективного права, на осуществление их основной деятельности, в сфере специальной правоспособности. С учетом этого, аннулирование (отзыв) лицензии, у такого юридического лица, является равносильным, лишению его специальной правосубъектности. А в связи с этим, неизбежно влечет за собой, его ликвидацию. Главным образом, это относится к кредитным организациям, страховщикам, негосударственным пенсионным фондам, инвестиционным фондам, которые имеют специальную правоспособность.[13]

При исследовании правоспособности, присущей юридическому лицу, интерес представляет вопрос, касающийся возможности юридического лица, иметь личные неимущественные права.

Юридическое лицо, способно обладать правами, на средства индивидуализации товаров и услуг. В том числе, можно указать право на товарный знак, или знак обслуживания, наименование места происхождения товаров. Также, юридическому лицу могут принадлежать, права на результаты творческой деятельности (авторское, патентное и другое).

Под дееспособностью лица, понимается способность приобретения и осуществления гражданских прав, создания для себя гражданских обязанностей, и их исполнения (пункт 1 статьи 21 ГК РФ).

Согласно мнения сторонников теории фикции, у юридического лица, нет гражданской дееспособности.[4] В тоже время, с таким выводом, нельзя согласиться. Это связано с тем, что в этом случае, становится неясно, каким же образом юридическим лицом, приобретаются и осуществляются гражданские права, и создаются гражданские обязанности для себя.

Точка зрения Н.В. Козловой по данному вопросу, может рассматриваться как верная. Согласно её мнения, так как юридическое лицо, наделено своей самостоятельной волей, которая является отличной, от воли его учредителей (участников, членов), то оно, обладает также и дееспособностью.[5]

Гражданская дееспособность юридического лица, способна возникнуть в тот же момент, когда происходит государственная регистрация организации, и наделена специальным содержанием.[6]

В юридической литературе, по традиции, в качестве элементов гражданской дееспособности, выделяются:

- способность совершать сделки, то есть возможность посредством своих действий, приобретать гражданские права, а также создавать гражданские обязанности;

- способность по самостоятельному осуществлению гражданских прав и исполнению гражданских обязанностей;

- деликтоспособность, то есть способность нести ответственность, за гражданские правонарушения (статья 56 ГК РФ).[17]

В соответствии со статьей 53 ГК РФ, юридическим лицом реализуется своя дееспособность, через свои органы управления, или посредством участников (при этом, законодателем подразумеваются участники полного товарищества, а также товарищества на вере, которые имеют право согласно статьи 72 и 84 ГК РФ, выступать в гражданском обороте, от имени данного юридического лица).

Согласно мнения ряда ученых, юридическое лицо, нельзя ограничивать в дееспособности, или признать в качестве недееспособного. Но в тоже время, согласиться с подобным выводом нельзя. Согласно пункта 2 статьи 49 ГК РФ, дееспособность юридического лица, может быть ограниченной, только в тех случаях, которые предусмотрены действующим законодательством.[18] К примеру, в соответствии со статьей 295-297 ГК РФ, ограничивается право как государственных, так и муниципальных унитарных предприятий, на распоряжение тем имуществом, которое находится у них, на праве хозяйственного ведения.

В конце главы, необходимо отметить, что в первой главе данного исследования, было дано понятие юридического лица, а также выявлены основные признаки, присущие юридическим лицам, и изучены вопросы правоспособности, и дееспособности данных субъектов хозяйственной деятельности. Помимо этого, в первой главе представленного исследования, были изучены различные классификации юридических лиц, на соответствующие виды. Согласно российского законодательства, в качестве одной, из самых распространенных организационно-правовых форм юридических лиц, выступает - общество с ограниченной ответственностью. Его подробная характеристика, будет дана, во второй главе.

Глава 2. Особенности организационно-правовой формы общества с ограниченной ответственностью.

2.1. Общая характеристика законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

Значительное влияние, на правовую модель общества с ограниченной ответственностью, было оказано высокоразвитым законодательством стран, как континентальной, так англосаксонской систем права. Те нормы, которые заслуживают внимание, содержатся в законодательстве таких стран как: Франция, Германия, Англия, США.

Первый закон, касающийся обществ с ограниченной ответственностью, был принят в 1890 году. Это произошло в Германии. В дальнейшем, такой вид корпораций, был позаимствован Австрией, в которой правовое регулирование соответствующих отношений, в значительной степени, совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале XX века, общества с ограниченной ответственностью, получили распространение, в таких странах как: Россия, США, а также страны Западной Европы. [20]

На сегодняшний момент, общества с ограниченной ответственностью, действуют во множестве развитых стран. Но весьма широкое распространение, они смогли получить, в государствах континентальной Европы. Например в Германии, действует закон "об обществах с ограниченной ответственностью" от 4.07.1980 года. А во Франции, данному виду корпораций, отведен специальный раздел, закона "о торговых товариществах" 1966 года. При этом, теми нормами, которые были установлены в Германском законе "об обществах с ограниченной ответственностью", оказывается заметное влияние, на законодательство, а также практику иных стран.

На сегодняшний день, система законодательства России, касающаяся ООО, имеет пирамидальный характер. [12]

Гражданским кодексом РФ, определяется конструкция ООО, а также предусматриваются минимальные гарантии прав, не только участников, но и кредиторов общества, регулируется порядок по образованию, реорганизации, ликвидации ООО и т.п. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", который выстроен основываясь на нормах ГК РФ, производит развитие и детализацию его положений. Им определяется согласно ГК РФ, порядок по созданию и правовому положению ООО, права, а также обязанности их участников, и обеспечивается защита их прав, и законных интересов.

Позиция некоторых авторов, может считаться, как не совсем корректная, касающаяся того, что принятие специального закона, которым бы регулировались отношения, означало бы распространение юрисдикции административного права, на деятельность ООО. В качестве спорного выступает мнение, касающееся того, что создание отдельного закона, является обоснованным в том случае, в котором соответствующее рыночное отношение, должно быть подчинено, определенным административным правилам, а также контролю, при котором для надлежащего его осуществления, является необходимым, значительное количество норм административного права. Совокупностью данных условий, может быть объяснено, наличие специальных законов, касающихся обществ с ограниченной ответственностью. [19]

Закон "об ООО", распространяется абсолютно на все общества, имеющие ограниченную ответственность, которые созданы или создаваемые, на всей территории Российской Федерации. В тоже время, указанное правило, имеет исключения (согласно части 2 статьи 1). Сам Закон "об ООО", в той же части 2 статьи 1, предполагает возможность по ограничению сферы его действия.

В первую очередь, в соответствии с частью 2 статьи 1 Закона "об ООО", особенности по созданию и правовому положению ООО, в сферах банковской, инвестиционной, а также страховой деятельности, могут быть определены, посредством федеральных законов. Указанное положение, не указывает на то, что Закон "об ООО", не распространяется на такую деятельность, как: банковская, инвестиционная и страховая. Речь касается того, что Федеральными законами, будут определяться только особенности, по созданию и правовому положению ООО, в данных сферах деятельности. В связи с этим, может быть применено правило, согласно которому: "Специальным законом отменяется действие общего", и Закон "об ООО", будет применим, к таким ООО, как: банки, инвестиционные институты и страховые организации субсидиарно. То есть, в тех случаях, в которых более специальные нормы, не установлены другими федеральными законами. [17]

Во вторую очередь, ограничение по сфере действия, Закона "об ООО", связано с вопросом, касающимся численности участников, в обществе с ограниченной ответственностью. Данный вопрос, с учетом существующей российской практики, не смог получить весьма четкого, и однозначного решения. Ранее, ГК РФ в части 1 статьи 88 было установлено то, что число участников ООО, не должно превышать того числа, которое установлено Законом "об ООО". В противном случае, такое общество подлежит преобразованию в АО, в течение года. А после истечения данного срока — быть ликвидированным в судебном порядке (если число участников, не будет уменьшено, до предела, который установлен законом) В связи с этим, вопрос касающийся предельной численности участников ООО, не был разрешен. С учетом той практики, которая была накоплена в мире, в качестве наиболее оптимального числа, выступает число 50.

Помимо этого, в тех случаях, а также пределах, которые предусмотрены ГК РФ, и иными законами и правовыми актами, отношения в обществе с ограниченной ответственностью, могут быть урегулированы, актами министерств, и других федеральных органов исполнительной власти (согласно пункта 7 статьи 6 ГК РФ), недопустимой является регламентация отношений, посредством актов органов власти субъектов Российской Федерации. [16]

Диспозитивными нормами действующего законодательства, дают возможность для ООО, конкретизировать права, а также обязанности соответствующих субъектов, обществ с ограниченной ответственностью. Альтернативными нормами, представляется для ООО, в лице их органов управления, возможность по выбору одних из обозначенных в централизованном акте, по государственному регулированию, вариантов решения (или поведения). Императивные нормы, являются необходимыми, для того, чтобы суметь однозначно разграничить, сферу соответствующих интересов, а также установить приоритеты, предпочтения, и предписать модель поведения, для любого из субъектов хозяйственной деятельности.

Система локального нормотворчества, присущая субъектам предпринимательской деятельности, должна соответствовать установленным конкретным критериям. К данным требованиям, главным образом могут быть отнесены:

1) Легитимность системы локального нормотворчества — указывает на то, что нормы должны быть основанными, на законодательстве. То есть разработанными, а также принятыми, по прямому предписанию, или в пределах усмотрения, предоставленного законодательством. Согласно мнения ряда ученых, локальное нормотворчество, нельзя рассматривать, только в качестве восполнения пробела в действующем законодательстве. В этом случае, скорее всего, дело касается формы делегированного права. [12]