Файл: Правовые основы оперативно-розыскной деятельности. Структура ФЗ об ОРД (Понятие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности).pdf

Обычно в теории оперативно-розыскной деятельности правовую основу рассматривают в широком и узком смысле, исходя из правового толкования понятия законодательства. В широком смысле слова законодательство - весь комплекс издаваемых уполномоченными правотворческими органами нормативных актов, важнейшим из которых является Закон, т.е. нормы уголовного и уголовно-процессуального закона.

В узком, собственном смысле, под законодательством понимается система нормативных актов, издаваемых высшими органами государственной власти и управления, т.е. законодательные акты и нормативные решения правительства и его органов, т.е. устанавливающие, либо регламентирующие предписания, которые специально предназначены для правового регулирования деятельности органов внутренних дел, направленной на выявление, предотвращение, раскрытие и расследование преступлений с помощью оперативно-розыскных средств».

К первой группе относятся законы, содержащие нормы различных отраслей права (государственного, уголовного, уголовно-процессуального и др.). Сюда необходимо включить законы прямо не относящиеся к ОРД и оперативной разработке, но имеющие методологическое значение для этой деятельности, и законы, непосредственно определяющие обязанность органов дознания по применению оперативно-розыскных мер и закрепляющие нормы по использованию их оперативно-розыскных возможностей в уголовно-процессуальной деятельности по раскрытию и расследованию преступлений.

Ко второй группе необходимо относить Федеральные Законы, постановления представительных органов власти, решения правительства, касающиеся вопросов борьбы с преступностью и тем самым определяющие место и роль ОРД и оперативной разработки как одной из ее форм в решении задач, сформулированных в этих нормативно правовых актах.

В третью группу следует включить нормативно-правовые акты МВД (приказы, инструкции, наставления и т.п.), регламентирующие вопросы оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел в целом, и нормативные акты, регламентирующие организацию и проведение оперативной разработки непосредственно.

По нашему мнению, правовое регулирование общественных отношений, складывающихся в ходе оперативно-розыскной деятельности, должно обеспечивать законность в процессе организации и выборе тактики оперативно-розыскных мероприятий. В данных нормах должны быть учтены закономерности и тенденции современности преступности, в том числе общеуголовной, экономической, кибернетической, против государственной власти и управления, правосудия и наркопреступности, определены меры борьбы с ней, включая применение различных сил и средств, методов и форм оперативно-розыскной деятельности. Иными словами, эти нормы должны устанавливать определенный процессуальный порядок осуществления оперативно-розыскных мероприятий, определять направления их использования в решении задач борьбы с преступностью. [15, C. 22]

С этих позиций под правовой основой оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел по борьбе с преступностью следует понимать научно обоснованную систему правовых норм содержащихся в законах и подзаконных нормативных актах норм, создающих правовые предпосылки, а также условия для осуществления оперативно-розыскных мероприятий, либо непосредственно регламентирующих правовые, организационные и тактические вопросы применения оперативно­розыскных сил, средств, методов и форм в борьбе с преступностью.

Изложенное позволяют высказать мнение, что поисковая деятельность подразделений осуществляющих оперативно-розыскную деятельность полиции, являясь организационно-тактической формой (направлением, составной частью) оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел в целом, имеет единую правовую основу, что и оперативно-розыскная деятельность в целом.

Как и в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» являющимся многосубъектным, так и Наставлении об основах организации и тактики оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел не получили и не могли получить своего отражения особенности организации и тактики поисковой работы, осуществляемой как каждым из перечисленных в ст.6 настоящего Закона органов, имеющих право на осуществление оперативно-розыскной деятельности на территории Российской Федерации, так и перечисленным в приложении №2 Наставления оперативным подразделениям органов внутренних дел. Эти и другие вопросы должны быть представлены в основополагающем ведомственном нормативном акте, регламентирующем организацию и тактику оперативно-розыскной деятельности по направлениям служебно-оперативной деятельности подразделении органов внутренних дел. Особенности оперативно-розыскной деятельности в целом и в том числе поисковой работы должны найти свое отражение в соответствующих ведомственных нормативных актах и прежде всего в Положениях о Главном Управлении по противодействии экстремизму, главном управлении собственной безопасности, главному управлении на транспорте, главном управлении уголовного розыска, главном управлении экономической безопасности и противодействий коррупции МВД России, а также в Положениях о данных подразделениях на уровне МВД республик России, ГУ МВД, субъектов России. В этой связи следует подчеркнуть, что необходимость изменения правовой базы борьбы с преступностью обусловлено переходам и расширениям рыночных отношений и проводимыми социально-экономическими преобразованиями, изменениями в количественных и качественных характеристиках преступности в России.

Кодификации оперативно-розыскного законодательства, разработка оперативно-процессуального кодекса, в котором на ряду с другими должны быть регламентированы вопросы оперативного поиска, представляет вопрос о возможном существовании оперативно-розыскного права как самостоятельной юридически своеобразной отрасли права, состоящей из компактной системы взаимосвязанных разграниченных по институтом правовых мер, регулирующих специфический вид общественных отношений, и также путях совершенствования и развития действующего в этой сфере законодательства. Отдельные авторы, без всяких к тому, на наш взгляд, основанных на законе оснований, подвергают критике, само существование терминов “оперативно-розыскное право” и “оперативно-розыскное законодательство”, предлагая вместо них ”уголовно-розыскное право (законодательство)”. Таким образом в теории оперативно-розыскной деятельности сформировались два взгляда на пути совершенствования правового регулирования этого вида деятельности.

Полагаем что особенно важно в процессе совершенствования законодательно детализировать имеющиеся регулирования и разработать ряд новых правил оперативно-розыскной деятельности, совокупность которых составит, во-первых, ныне слабовыраженный в Законе нормативно-правовой механизм гарантий соблюдение прав и свобод человека и гражданина в оперативно-розыскной деятельности и, во-вторых, механизм реализации материально-правовых и процессуально-правовых процедур в этой деятельности (причем необходимо установить механизм прямого действия.

Глава 2 Анализ проблемных и особых аспектов правового регулирования оперативно-розыскной деятельности

2.1 Проблемы нормативно-правового регулирования оперативно-розыскной деятельности и научно значимые пути их разрешения

Значение Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее: ФЗ «Об ОРД») (Рос. газ. 1995. 18 авг.) огромно. Уже почти восемнадцать лет (а с учетом его «старшего брата» - Закона Российской Федерации от 13 марта 1992 г. № 2506-1 «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» (Там же. 1992. 29 апр.) - уже более двадцати лет!) закон регулирует правоотношения, существующие в оперативно-розыскной деятельности.

Указанная деятельность в России перестала носить только засекреченный характер: основные положения, закрепленные в законе, стали открытыми для любого желающего с ними ознакомиться. Закон определил круг правоохранительных органов, уполномоченных на осуществление ОРД, закрепил их права и обязанности, регламентировал основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятийи т. д. Вместе с тем анализ его содержания ставит перед исследователями ряд проблем, которые требуют своего разрешения.

Для этого необходимо обратиться к тем историческим условиям (1992-1995 гг.), в которых принималось оперативно-розыскное законодательство: распад Советского Союза, «торжество демократии», коренное реформирование Комитета государственной безопасности, значительное ограничение компетенции Министерства внутренних дел, создание новых силовых ведомств (Министерство безопасности, Главное управление охраны и др.). Очевидно, что в такой обстановке принятие оперативно-розыскного закона было актом как законотворческим, так и политическим. Тем более следует отдать должное разработчикам, которые сумели в короткий срок заложить фундаментальные основы оперативно-розыскного законодательства.

ФЗ «Об ОРД», вскоре заменивший Закон Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации», в целом сохранил его структуру, во многом воспроизвел концептуальные идеи, но вместе с тем в него были включены многие новые нормы, существенно улучшившие и расширившие законодательное регулирование ОРД. Так, расширен перечень ОРМ, уточнены и дополнены основания для проведения ОРМ и т. д. ФЗ «Об ОРД» стал базовым нормативным правовым актом в области ОРД, которым и является до настоящего времени.

Вместе с тем в течение двух прошедших десятилетий оперативно-розыскная наука продолжала развиваться. В связи с этим существующее правовое регулирование ОРД уже не отвечает современным потребностям практики и нуждается в совершенствовании. Такой вывод разделяют как практические работники, так и научные сотрудники, занимающиеся решением вопросов в сфере ОРД. [17, C. 84]

Ряд ученых, в том числе и известных, неоднократно подчеркивали несовершенство оперативно-розыскного закона и вносили предложения по его совершенствованию .В свою очередь, мы, исходя из осуществленного нами и другими учеными анализа содержания ФЗ «Об ОРД», считаем целесообразным внести свой вклад в эту работу.

В настоящее время в теории ОРД выделяют два основных подхода к вопросу реформирования оперативно-розыскного законодательства, включая ФЗ «Об ОРД». Первый из них предусматривает работу исключительно с ФЗ «Об ОРД». В частности, одни ученые (В. М. Атмажитов, В. Г. Бобров и др.) считают, что реформирование оперативно-розыскного законодательства можно оптимально произвести путем разработки и принятия закона в новой редакции, так как внесение в него изменений и дополнений, по их мнению, малоперспективно. Точка зрения других авторов заключается в осознании важности и необходимости улучшения действующего закона с помощью «точечных воздействий», т. е. путем модификации его отдельных статей, частей и пунктов.

Второй основной подход (А. Ю. Шумилов) заключается в том, что правовое регулирование норм в ОРД требует более «плотной» кодификации, чем только в ФЗ «Об ОРД». В тактическом плане (в текущий момент) им предлагается продолжать совершенствовать нормы действующего ФЗ «Об ОРД» (как «точечно», так и, возможно, посредством принятия новой редакции), а в стратегическом (на перспективу) - незамедлительно приступить к разработке двух взаимосвязанных кодифицированных нормативных правовых актов: открытого Оперативно-разыскного кодекса и закрытого подзаконного Оперативно-разыскного устава (принимаемого секретным указом Президента Российской Федерации). А. Ю. Шумилов также не исключает возможность принятия совершенно нового законодательного акта (в замен ФЗ «Об ОРД» и законов о контрразведке и внешней разведке) - Федерального закона «О государственной профессиональной сыскной деятельности».

На данном аспекте следует остановиться подробнее. В соответствии с ФЗ «Об ОРД» ОРД - вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то ФЗ «Об ОРД», в пределах их полномочий посредством проведения ОРМ в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. В соответствии с Федеральным законом от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О Федеральной службе безопасности» (Рос. газ. 1995. 12 апр.) контрразведывательная деятельность (далее: КРД) - это деятельность, осуществляемая органами федеральной службы безопасности и (или) их подразделениями, а также должностными лицами указанных органов и подразделений посредством проведения контрразведывательных мероприятий в целях выявления, предупреждения, пресечения разведывательной и иной деятельности специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц, направленной на нанесение ущерба безопасности Российской Федерации. Согласно ст. 2 Федерального закона от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ «О внешней разведке» (Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 3, ст. 143) разведывательная деятельность есть деятельность, которая осуществляется посредством: 1) добывания и обработки информации о затрагивающих жизненно важные интересы Российской Федерации реальных и потенциальных возможностях, действиях, планах и намерениях иностранных государств, организаций и лиц; 2) оказания содействия в реализации мер, осуществляемых государством в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации.