Файл: Проведение общего исследования организационно правовой формы общества с ограниченной ответственностью.pdf

Законом установлена подотчетность любых исполнительных органов общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован). Формы контроля за деятельностью исполнительного органа могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами.

В отличие от акционерного общества, в обществе с ограниченной ответственностью образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно только при условии, если число участников такого общества более пятнадцати.

Поэтому общества с числом участников пятнадцать и менее не обязаны формировать данный орган внутреннего аудита. Вместе с тем в уставах может быть предусмотрено образование ревизионного органа и при меньшем количестве участников.

Реализуя право участников общества принимать непосредственное участие в управлении делами общества (ст. 8 Закона), общее собрание является именно таким управленческим органом, который учитывает голоса каждого из участников общества, даже если при решении того или иного вопроса участник общества остается в меньшинстве.

Важно учитывать и то, что чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти такую золотую середину, которая бы давала возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом.

В ст. 34 Закона сочетаются императивные нормы, устанавливающие обязательные для хозяйственного общества правила, и диспозитивные нормы, относящие решение определенных вопросов к ведению общего собрания участников общества.

Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное общее собрание, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализует компетенцию общего собрания участников общества, установленную в ст. 33 и др. Закона, а также в уставе общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании участников общества (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).

Инициатива созыва внеочередного общего собрания участников общества может принадлежать субъектам, исчерпывающим образом перечисленным в первом абзаце п. 2 статьи 35 Закона. Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания участников общества.

---

Статья 36 Закона детально регулирует порядок созыва общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. В ГК РФ такого рода правила не установлены. Правила ст. 36 Закона применяются в равной мере к порядку созыва и внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. В ст. 40 Закона раскрывается содержание статуса единоличного исполнительного органа общества. Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные – генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган по общему правилу избирается общим собранием участников общества.

Согласно статье 41 Закона коллегиальный исполнительный орган может быть образован в обществе с ограниченной ответственностью в целях осуществления текущего руководства его деятельностью. Данный орган подотчетен общему собранию участников общества, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет), – также и совету директоров (п. 4 ст. 32 Закона).

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда общество, если это предусмотрено в его уставе, вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему на основании соответствующего договора; этим управляющим может быть и организация (ст. 42 Закона).

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (п.3 ст. 42 Закона).

---

4. ПОРЯДОК РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном статьями 61-65 ГК РФ, с учетом требований установленных законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом общества. В тоже время законом установлена и принудительная ликвидация общества по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Решение общего собрания участников общества на основании, которого может быть осуществлена добровольная ликвидация общества с ограниченной ответственностью и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров или наблюдательного совета общества, исполнительного органа или участника общества. Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

С момента, когда будет назначена ликвидационная комиссия, к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества имеет право выступать в суде.

В случае если участником ликвидируемого общества является РФ, субъект РФ или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированного учреждения, осуществляющего продажу федерального имущества, органа по управлению государственным имуществом субъекта РФ, продавца государственного имущества субъекта РФ или органа местного самоуправления.

Так вся процедура ликвидации общества с ограниченной ответственностью разделяется на несколько этапов:

• принятие решения о ликвидации, назначение ликвидационной комиссии, сообщение сведений о принятом решении в регистрирующий орган для внесения их в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ); Публикация сообщения о ликвидации, порядке и сроке заявления требований кредиторами;
• составление промежуточного ликвидационного баланса;
• осуществление расчетов с кредиторами;
• составление ликвидационного баланса, передача оставшегося имущества общества его участнику;
• государственная регистрация ликвидации общества.

Ликвидация общества с ограниченной ответственностью считается завершенной, а общество – прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

---

Таким образом, ликвидация общества с ограниченной ответственностью по своему содержанию это достаточно сложный процесс, который заключает в себе ряд мероприятий, таких как исключение компании из единого государственного реестра юридических лиц, аннулирование всех учредительных документов, проведение проверки налоговой инспекцией и различными фондами, сдача документов на хранение и уничтожение печати.

Основные правила реорганизации общества с ограниченной ответственностью содержатся в ст. 51 Закона.

Понятие реорганизация означает прекращение существования реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. Особенности правопреемства в зависимости от формы реорганизации юридического лица установлены в ст. 58 ГК РФ.

Прекращение общества с ограниченной ответственностью с переходом прав и обязанностей к вновь возникающим юридическим лицам отличает его реорганизацию от ликвидации, не предполагающей правопреемства.

Правила о трудовых отношениях при реорганизации организации-работодателя установлены в ст. 75 ТК РФ.

Законодательно установлено, что реорганизация может осуществляться в добровольном и принудительном порядке.

При добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью решение принимается всеми его участниками единогласно, причем уставом общества не могут быть установлены иные правила принятия решения о реорганизации.

Законодательством предусмотрены также основания принудительной реорганизации юридического лица. В частности, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Прежде всего, здесь имеется в виду антимонопольное законодательство.

Федеральным законом «О защите конкуренции» определены основания и порядок принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход. Так, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, суд по иску антимонопольного органа вправе принять решение о принудительном разделении такой организации либо решение о выделении из ее состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.

---

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия:

• существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;
• отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации, в частности, 30 и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации;
• существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением причем этот срок не может быть менее чем шесть месяцев.

Целесообразно обратить внимание на то, что в случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества с ограниченной ответственностью в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Следует обратить внимание на то, что данные формы реорганизации изложены и в ГК РФ и в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» в виде исчерпывающего перечня, что не допускает возможности проведения реорганизации общества с ограниченной ответственностью в иных формах.

Одним из условий реорганизации хозяйственного общества является соблюдение прав его кредиторов. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации предусмотрены ст. 60 ГК РФ.

Исходя из вышеизложенного, следует, что реорганизация общества с ограниченной ответственностью по своему содержанию это процедура изменения структуры или организационно-правовой формы предприятия. В некоторых случаях это гарантированный, очень надежный и наименее затратный способ избавления от ненужной более фирмы. К тому же сравнительно быстрый способ ликвидации, и если добровольная ликвидация и банкротство процесс долгий и утомительный с точки зрения сбора документов и возможных последствий многочисленных проверок, длящийся от 6 месяцев и до нескольких лет, то реорганизацию можно осуществить за 2,5-4 месяца.

---