Файл: Международное частное право - пособие.pdf

Добавлен: 29.10.2018

Просмотров: 6508

Скачиваний: 15

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
background image

Глава 12

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ

С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ

Коллизионные проблемы брачно-семейных
отношений

Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью

международных гражданских правоотношений. Они включают в себя:

ˆ вопросы заключения и расторжения брака;
ˆ признание брака недействительным;
ˆ права и обязанности супругов;
ˆ определение режима имущества супругов;
ˆ правоотношения между родителями и детьми;
ˆ вопросы алиментных обязательств;
ˆ формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей (опеки, по-

печительства, усыновления).

В семейных отношениях в максимальной степени проявляется взаимосвязь

с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями,
а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически
не поддается унификации. Все это вызывает серьезные коллизии законов в области
брачно-семейного права.

Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи:

ˆ форма и условия заключения брака;
ˆ расовые и религиозные ограничения;
ˆ запреты на браки с иностранцами;


background image

97

ˆ необходимость разрешения для вступления в брак;
ˆ личный закон (главенство) мужа;
ˆ заключение брака по доверенности и через представителя;
ˆ полигамия и моногамия;
ˆ однополые браки;
ˆ ответственность за отказ вступить в обещанный брак;
ˆ «хромающие» браки (т. е. браки, порождающие юридические последствия

в одном государстве и считающиеся недействительными и не порождаю-
щими правовых последствий в другом).

Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом

предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне разработан целый ком-
плекс (около 50) Гаагских конвенций по вопросам семейного права:

ˆ об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов

и судебного разлучения супругов (1902 г.);

ˆ о праве, применимом к алиментным обязательствам (1972 г.);
ˆ о сотрудничестве в области иностранного усыновления (1993 г.);
ˆ об урегулировании коллизий законов в области заключения брака (1995 г.).

Эти конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. Основной

недостаток Гаагских конвенций — ограниченный круг их участников.

На региональном уровне существует ряд конвенций по семейному праву:

1) о репатриации несовершеннолетних (1970 г.);

2) о правовом статусе детей, рожденных вне брака (1975 г.);

3) Конвенция СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголов-

ным делам 1993 г.

В Семейном кодексе Российской Федерации произведена кодификация право-

вых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев
и апатридов (раздел VII). К таким отношениям возможно применение как рос-
сийского, так и иностранного права, что подчеркивает прогрессивные тенденции
в развитии российского права.

В соответствии с Конституцией РФ иностранные граждане и лица без граж-

данства пользуются в РФ национальным режимом в семейных отношениях.

Заключение браков

В различные исторические периоды в России отношение к бракам российских

граждан с иностранцами было неодинаковым, в том числе и негативным. Впервые
браки православных христиан с христианами иных конфессий были разрешены
Петром I в 1721 г. В настоящее время только в Москве регистрируется до полутора
тысяч интернациональных браков в год.

Порядок заключения брака и его основные формы в разных странах определя-

ются принципиально по-разному:


background image

98

Глава 12. Правовое регулирование

брачно-семейных отношений с иностранным элементом

ˆ только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария, ФРГ,

Япония);

ˆ только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США);
ˆ альтернативно та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия);
ˆ одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государ-

ства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии).

Определенные гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное

совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США
простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни поз-
воляет суду установить прецедент презумпции законного брака.

Условия заключения брака в национальных законах также принципиально раз-

личны, но можно выделить и общие черты:

1) достижение брачного возраста;

2) ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению

брака;

3) запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усынов-

ленными, опекунами и подопечными;

4) запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью

недееспособными лицами;

5) необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

Согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ опре-

деляются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государ-
ства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака (например,
при заключении брака российского гражданина с гражданкой Франции в отноше-
нии российского гражданина должны соблюдаться требования ст. ст. 12–15 СК РФ,
а в отношении гражданки Франции — требования Французского Гражданского ко-
декса о брачном возрасте). Следовательно, при заключении брака на территории
РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного воз-
раста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ.

В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма

заключения браков — консульские браки (ст. 157 СК РФ).

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элемен-

том — большое количество «хромающих» браков. Например, в Израиле смешанные
браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело ме-
сто венчание в синагоге. Не так давно была предпринята попытка устранить это
явление — принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в об-
ласти заключения брака 1995 г. Однако в силу она пока не вступила.

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их

порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ).
Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки — условия заклю-
чения брака определяются личным законом каждого из супругов и необходимо
учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятству-
ющих вступлению в брак (ст. 14 СК РФ). Отсюда следует, что на территории РФ
брак во всех случаях должен заключаться в органах загса. Брак, совершенный по


background image

99

религиозным обрядам, а также фактические брачные отношения не порождают
правовых последствий. В законодательстве многих государств установлена необ-
ходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностран-
цем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция). Государствен-
ная регистрация заключения брака в РФ производится в личном присутствии лиц,
вступающих в брак, по общему правилу, по истечении месяца со дня подачи ими
заявления в органы загса.

Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производит-

ся в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство — условия его
вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным
гражданством условия вступления в брак определяются законодательством госу-
дарства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ). При определении условий
вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного
места жительства (п. 4 ст. 156). Таким образом, установлена «цепочка» колли-
зионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных
категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консуль-
ских и дипломатических представительствах иностранных государств на террито-
рии Российской Федерации, признаются действительными на условиях взаимности
(п. 2 ст. 157 СК РФ).

В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного пра-

ва за границей (Нидерланды, Великобритания, ФРГ, Дания, США) возникает про-
блема признания на территории России однополых браков, а также возможность
заключения таких браков в РФ.

Вопрос о признании брака недействительным решается в строгой зависимости

от того, законодательство какого государства (РФ или иностранного) было приме-
нено при заключении брака. Обязательным для лиц, вступающих в брак на терри-
тории РФ, или для российских граждан, заключающих брак за пределами террито-
рии РФ, будет являться соблюдение требований ст. 14 СК РФ об обстоятельствах,
препятствующих заключению брака.

Расторжение браков

Современное законодательство большинства стран предусматривает как судеб-

ный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универ-
сальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской Конвенции о признании
развода и судебного разлучения супругов 1970 г. Специальные правила расторже-
ния браков установлены в двусторонних договорах Российской Федерации о пра-
вовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей, Чехией):

1) развод производится органами того государства, гражданами которого яв-

ляются супруги;

2) проживающие в одном государстве граждане другого государства могут

возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;

3) при расторжении брака применяется закон гражданства супругов;


background image

100

Глава 12. Правовое регулирование

брачно-семейных отношений с иностранным элементом

4) если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории

разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого госу-
дарства и каждый суд будет применять свое собственное право.

Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консуль-

ских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств
признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизион-
ная привязка при разрешении вопросов развода — закон места расторжения брака.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву

установлен в ст. 160 СК РФ. К расторжению любых браков на территории Россий-
ской Федерации применяется только российское право, т. е. закон суда. Законода-
тельно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами,
проживающими вне пределов России, в российских судах или в дипломатических
и консульских представительствах Российской Федерации. Расторжение любых
браков за пределами Российской Федерации признается действительным в Рос-
сии при соблюдении законодательства соответствующего иностранного государ-
ства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и под-
лежащего применению права. Данная норма означает, что решение иностранного
суда (или другого органа) о расторжении брака приравнивается по юридической
силе к соответствующему решению суда РФ или органа загса.

Несколько иначе решен вопрос в Конвенции СНГ о правовой помощи и пра-

вовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам: на территории
государств-членов СНГ при расторжении брака применяется законодательство го-
сударства, гражданами которого являются супруги в момент подачи соответству-
ющего заявления. В том случае, если супруги являются гражданами разных госу-
дарств, то применяется законодательство государства, учреждение которого рас-
сматривает дело о расторжении брака (ст. 28).

Правоотношения между супругами

Правило о праве, подлежащем применению к личным неимущественным

и имущественным правам и обязанностям супругов, основано на «территориаль-
ном подходе» и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются за-
конодательством того государства, на территории которого они имеют совместное
(общее) место жительства (т. е. гражданство супругов во внимание не принимается).

Проблема выбора применимого к регулированию супружеских отношений пра-

ва решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизион-
ная привязка — закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии
совместного места жительства — закон государства, на территории которого супру-
ги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали сов-
местно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобрита-
ния, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный
закон мужа, который применяется независимо от места жительства и гражданства
супругов.

Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе

применения права совместного места жительства супругов.