Файл: Заключение сделок (Понятие, признаки и значение сделок в гражданском обороте).pdf

Но иногда существенность сделки определяется не ее размером относительно стоимости активов, а принципиальным отличием ее содержания по отношению к ранее заключенным сделкам и последствие заключение которой существенно повлияет на развитие или саму деятельность предприятия.

Заключение сделок.
1. Формы заключения сделок.

Устная форма сделки.

Устно в соответствии со ст. 159 ГК РФ могут совершаться любые сделки, если:

- законом или соглашением сторон для них не установлена письменная форма;

- они исполняются при самом их совершении;

- сделка совершается во исполнение письменного договора и имеется соглашение об устной форме исполнения.

Устная форма сделок заключается в том, что стороны выражают волю словами, благодаря чему воля воспринимается непосредственно.

К устной форме сделки приравниваются конклюдентные действия и в некоторых случаях молчание (п. 2, 3 ст. 158 ГК РФ).

Конклюдентные действия – это поведение лица, свидетельствующее о его воле совершить сделку (в качестве примера можно привести совершение сделок купли-продажи через торговые автоматы, в которых действие продавца, поставившего автомат, уже свидетельствует о его намерении совершить сделку).

Молчание может свидетельствовать о совершении сделки только в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.

Все остальные сделки должны совершаться в письменной форме.

Письменная форма сделки.

Письменная форма бывает простой и нотариальной.

Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего се содержание и подписанного лицом (лицами), совершающим(и) сделку, или должным образом уполномоченным(и) лицами.

Договоры могут совершаться также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

В соответствии со ст. 161 ГК РФ должны совершаться в простой письменной форме сделки (за исключением требующих нотариального удостоверения):

- юридических лиц между собой и с гражданами;

- граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Не являются простой письменной формой сделки товарный или кассовый чеки, поскольку они не содержат необходимых для этого реквизитов (сведения о сторонах сделки, о предмете договора и др.). Это, однако, не означает, что товарный и кассовый чеки не имеют никакого юридического значения. Они могут наряду с другими документами использоваться в качестве доказательств в ходе судебного разбирательства.

Несоблюдение простой письменной формы сделки по общему правилу (п. 1 ст. 162 ГК РФ) лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и се условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (товарный чек, кассовый чек, аудио- видеозаписи и т. п.).

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (например, соглашение о неустойке (ст. 331 ГК РФ), о поручительстве (ст. 362 ГК РФ), обещание дарения (ст. 574 ГК РФ)).

Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ).

Нотариальная форма сделок требуется для совершения сделок, прямо предусмотренных законом, а также соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма и не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК РФ). Нотариальная форма отличается от простой письменной формы сделок наличием удостоверительной надписи нотариуса или другого должностного лица, имеющего право на совершение такого нотариального действия. Так, обязательна нотариальная форма для завещания, договора ренты.

Для некоторых видов сделок предусматривается, кроме облечения их в соответствующую форму, еще и обязательная государственная регистрация. В соответствии со ст. 164 ГК РФ обязательной государственной регистрации подлежат сделки с землей, недвижимым имуществом и иные сделки, определенные законом.

Под содержанием сделки понимается совокупность составляющих ее условий (о предмете, о правах и обязанностях сторон, об ответственности за неисполнение обязательств и др.).

Для действительности сделки необходимо, чтобы ее содержание соответствовало требованиям закона и иных правовых актов, т. е. чтобы не нарушало ни запретительных, ни предписывающих норм действующего законодательства.

Вместе с тем сделки по содержанию могут отличаться от установленных законодательством диспозитивных норм либо вообще не быть предусмотренными законом, но в любом случае они должны соответствовать общим началам и смыслу гражданского законодательства.

Кроме того, содержание сделок должно соответствовать основам правопорядка и нравственности общества.

1. Порядок заключения сделок.

Согласно действующему законодательству, по умолчанию договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор, как правило, заключается в той форме, которая предусмотрена для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Согласно ст. 158 ГК РФ Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

Устно, согласно п.1 ст. 159 ГК РФ могут совершаться такие сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма. Для подавляющего большинства договоров отечественным законодательством предусмотрена, конечно же, обязательная письменная форма.

Способы заключения договора.

Процесс заключения договора может осуществляться, согласно действующему законодательству (ст. 434 ГК РФ), следующими способами:

- путем составления одного документа, подписанного сторонами;

- путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;

- путем акцепта, оферты.

Безусловно, одним из самых распространенных способов заключения договора является составление и подписание единого документа – договора, выражающего содержание договорных отношений. Это самый комфортный и самый понятный способ заключения сделки (договора), но далеко не единственный.

Реальные договоры это такие договоры, которые вступают в силу не с момента согласования существенных условий подписываемого договора, а с момента фактической передачи вещей или денег по этому договору. Классическим примером реального договора является договор займа. Пока займодавцем денежные средства (или другие вещи, определенные родовыми признаками) не будут переданы заемщику, договор займа не будет считаться заключенным, даже если договор займа подписан. И это тот самый случай, когда момент подписания договора сторонами может не совпадать с моментом его заключения. Момент заключения договора здесь тождественен факту предоставления займодавцем заемных денежных средств заемщику. Такая правовая позиция подтверждается и судебной практикой.

Напротив, консенсуальные договоры не требует никаких дополнительных условий от сторон по оформлению и(или) выполнению, кроме взаимного согласия сторон на его заключение. Консенсуальный договор считается заключенным, а, следовательно, и порождающим соответствующие правовые последствия для сторон, с момента согласования всех существенных условий по нему. В этом случае момент заключения договора совпадает с моментом подписания сторонами его текста, выражающего содержание договорных отношений. Классическим примером консенсуального договора является договор купли-продажи.

Заключение договора путем обмена документами является менее популярным, но также допустимым и не менее действенным способом заключения сделки. Иногда, когда стороны находятся на довольно-таки большом расстоянии друг от друга, этот способ является более оперативным и удобным, но в то же время и более рискованным способом заключения сделки (договора). Здесь стороны наиболее рискуют в случае возникновения спора, в необходимый момент оказаться без оригиналов документов, подтверждающих заключение или исполнение договора. И возможные требования истцов, основанных на факсимильных (электронных) копиях, судами не всегда приветствуются. Документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием сети «Интернет», а также документы, подписанные электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или договором либо определены в пределах своих полномочий Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации.

То есть случаи применения должны быть установлены законом или договором. Законом таких случаев, можно сказать, почти не установлены. А договором, стороны, как правило, это забывают установить, или одна из сторон это делает намерено, оставляя себе лазейку на будущее (но это очень редкий случай). Обычно вопрос обмена документами в электронном виде сторонами либо просто игнорируется, не считая этот вопрос существенным, либо, что чаще всего бывает, забывается.

В результате отсутствие подлинного договора (или иных подтверждающих документов) у истца не дает оснований суду удовлетворить исковые требования. В этих случаях нужно, чтобы исполнение договора, заключенного посредством факсимильной (электронной) связи, подтверждалось также какими-то дополнительными документами, оформленными собственноручными подписями уполномоченных лиц. Тогда более вероятно, что суд признает их в качестве надлежащих доказательств.

Термин «договорные отношения» является более широким понятием чем «договор». Под договором как документом, выражающим содержание заключаемой сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов, каждый из которых подписывается ее сторонами. В связи с этим договорные отношения могут содержаться не в одном документе, договорные отношения могут быть «размазаны» в общей совокупности документов, в целом все вместе выражающие суть сделки (протоколы, письма, соглашения и т.д.).

Совершение внешнеэкономических сделок, формирование их условий является важнейшей частью коммерческой работы. Заключение внешнеторгового контракта купли-продажи как определенный процесс представляет собой систему действий сторон (партнеров) в ходе согласования условий контракта. Начальным этапом являются предварительные переговоры, которые иногда называются трактацией сделки. Переговоры ведутся почтовой или телеграфной перепиской, по телефону или во время личных встреч представителей обеих сторон. Инициатива вступления в переговоры может быть проявлена как покупателем, так и продавцом. Покупатель либо откликается на объявление или другой вид рекламы продавца, либо обращается к известной ему фирме с запросом прислать предложение партии товара или оферту (предложение заключить договор). Продавец может сам направить такую оферту фирме как возможному покупателю. Однако оферта направляется будущему партнеру только после того, как стороны обменялись письмами о намерении. Суть их заключается в том, что одна из сторон, заинтересованная в заключении контракта и узнавшая о наличии возможного партнера, обращается к нему с просьбой ответить, есть ли у нее желание и возможность заключить сделку, указывая в своем письме самые общие желательные для нее условия: предмет сделки, возможные сроки ее исполнения, ориентировочную цену. Эти письма, как и протоколы встреч сторон о намерении заключить сделку, не порождают правовых последствий. Лишь после выявленного согласия на заключение контракта одна из сторон составляет оферту, а другая решает вопрос об акцепте (подтверждении) контракта.

В соответствии с п.2 ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством составления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (часть 1 ст. 435 ГК РФ).