Файл: Договорные конструкции (Сущность и практическая ценность договорных конструкций).pdf

В эту договорную конструкцию можно облечь любой возмездный договор. Неважно, поименован он в гражданском кодексе или нет.

В качестве абонентского могут выступать договоры:

• купли-продажи;

• подряда;

• оказания услуг.

Наиболее распространен, конечно же, вариант с услугами. Особенно, по предоставлению различных видов связи. Организации часто используют в практике договоры абонентского обслуживания юридических лиц для привлечения сторонних специалистов, например, бухгалтеров и юристов (аутсорсинг).

Часто встречаются и абонентские договоры подряда. Например, техническое обслуживание оборудования.

Что касается купли-продажи, то здесь договоры с исполнением по требованию не так распространены. В качестве примера можно привести поставку электроэнергии, газа и прочих энергоносителей.

Конкретные примеры договоров с исполнением по требованию можно выделить следующие:

• Купля-продажа электроэнергии, газа и иных энергоносителей.

• Договоры подряда:

1. обслуживание компьютерной техники;

2. абонентское обслуживание сайта;

3. обслуживание различного оборудования и транспорта.

• Оказание услуг

1. различные виды связи (сотовая, интернет и т. д.);

2. юридическое обслуживание;

3. бухгалтерское обслуживание;

4. медицинское обслуживание;

5. охрана и др.

Сверх сказанного трудно что-то еще добавить. Эта договорная конструкция на практике широко распространена. Включение в ГК РФ отдельной статьи о договорах с исполнением по требованию стало позитивным веянием, снявшим кое-какие возникавшие ранее проблемы по внесению абонентской платы.

2.2 Опционный договор и опцион на заключение договора

Еще две новеллы — в ГК РФ появилось регулирование опционных соглашений (ст. 429.2,429.3 ГК РФ). Причем сразу две модели.

Первая — опцион на заключение договора.

Вторая — опционный договор. Суть первой модели в том, что одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить договор на оговоренных условиях. Вторая сторона по своему желанию может воспользоваться своей возможностью акцептовать или не акцептовать оферту. То есть в отличие от предварительного договора обязанность заключить договор возникает только у одной стороны (той, которая выдала оферту).

---

Опцион может предусматривать, что акцепт возможен лишь при наступлении определенных условий (в том числе зависящих от воли стороны). Также опцион может быть платным. Если первая модель, условно говоря, создает договор, то вторая модель запускает действие уже заключенного договора.

Ее суть в том, что одна сторона вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения действий, указанных в договоре (например, передать имущество). То есть в отличие от стандартной модели договора, в которой обе стороны после заключения договора связаны обязательством его исполнить, в модели опционного договора такие обязательства возникнут, только если одна сторона воспользуется своим правом «включить» действие договора.

Данная норма закрепляет принципиально новую договорную конструкцию. Речь идет именно о конструкции, а не о виде договора, потому что по такой конструкции можно заключать договор любого вида — купли-продажи, аренды, подряда и т. д.

Опционные схемы активно использовались и раньше, но из-за отсутствия специального регулирования их приходилось структурировать более сложным образом (через безотзывную оферту, предварительный договор, договор под отлагательным условием).

Причем если структурирование происходило через сделку под потестативным условием (зависящим от воли стороны), то возникал риск того, что суд признает такое условие ничтожным, а сделку незаключенной.

Также норма об опционе была необходима для урегулирования особенностей заключения корпоративных соглашений для новых компаний, в которые вкладываются деньги. Именно поэтому Законом устанавливается, что правила о безвозмездном опционе применяются в том числе к соглашениям, заключенным между коммерческими организациями.

Допустимыми будут соглашения, предусматривающие такое условие: если бизнес развивается, то внесенные инвестором денежные средства увеличивают его долю участия в юридическом лице. Если же бизнес не развивается или не достигает определенных результатов (рост выручки до целевого показателя), то инвестированные денежные средства возвращаются инвестору еще и с предусмотренной соглашением компенсацией".

Пример. Довольно часто опционы на заключение договора встречаются в сфере арендных правоотношений и представляют собой соглашение-оферту на право заключения договора аренды в будущем, к примеру, в строящемся здании. Ещё одним примером опционного договора может являться соглашение о предоставлении опциона на право приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, или акций в акционерном обществе.

---

Опционный договор выделяется следующими признаками:

• по опционному договору одна сторона договора вправе потребовать совершения предусмотренных опционным договором действий, например, оплаты денежных средств, передачи или приёмки имущества и пр.;

• требование о совершении определённых действий подлежит заявлению в определённый договором срок, иначе опционный договор прекращается;

• по умолчанию право на заявление требования по опционному договору подлежит оплате;

• по общему правилу, при прекращении опционного договора платеж за право заявления требования возврату не подлежит.

Пример. Следует отметить, что опционные договоры являются в некотором смысле специализированными договорами и по большей части находят применение в биржевой торговле. Например, в рамках опционных договоров осуществляется передача прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара в будущем по текущей фиксированной цене.

Теперь этот риск снят за счет того, что новая редакция ГК РФ прямо допускает такие условия и не только в опционах (ст. 327.1 ГК РФ). Опционы чаще всего используются в сделках по слиянию и поглощению (M&A), акционерных соглашениях, программах стимулирования менеджмента.

Например, в акционерных соглашениях их можно использовать для решения дэдлоков (в таком случае условием, запускающим опцион, будет, например, невозможность принять ключевое решение на общем собрании). Пожалуй, единственный недостаток нормы — это возможная путаница на практике между двумя конструкциями опционов, которую в итоге должны будут разрешать суды.

Заключение

Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», вступившим в силу с 1 июня 2015 г., действующий Гражданский кодекс был дополнен следующими договорными конструкциями:

- рамочный договор (ст. 429.1.);

- опцион на заключение договора (ст. 429.2.);

- опционный договор (ст. 429.3.);

- договор с исполнением по требованию (абонентский договор) (ст. 429.4.).

Данные договоры и ранее широко применялись на практике и встречались в доктрине, но, на уровне закона, правила о таких договорах до настоящего времени отсутствовали.

Согласно п. 1 ст. 429.1. ГК РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.

---

Другими словами, рамочный договор позволяет определить только общий механизм правоотношений сторон, которые, как правило, предполагаются на длительный период, а уже конкретизация порядка и условий исполнения заключенного рамочного договора будет осуществляться сторонами в последующем, например, путем заключения отдельных договоров или подачи заявок одной из сторон.

Такие договоры очень часто заключались на практике, особенно в сфере поставки товаров, при этом, ранее такие договоры признавались незаключенными, и к сделкам, заключенным во исполнение рамочных договоров, не применялись их условия.

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) (ст. 429.2. ГК РФ) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Правила об опционе на заключение договора детально урегулированы в п.п. 2-8 ст. 429.2. ГК РФ.

По опционному договору (ст. 429.3. ГК РФ) одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплаты денежных средств, передачи или принятия имущества), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

За право заявить требование по опционному договору сторона, как правило, уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму (опционную премию), то есть, по общему правилу, опционный договор является возмездным. Однако из данного правила существуют исключения – во-первых, самим договором может быть предусмотрена его безвозмездность, во-вторых, заключение такого договора может быть обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

При прекращении опционного договора опционная премия, если стороны не установили иное, не подлежит возврату.

---

Опционные договоры давно нуждались в законодательном регулировании, поскольку, несмотря на отсутствие соответствующих положений в ГК РФ, они довольно широко использовались в гражданском обороте (биржевые сделки, сделки M&A) и были востребованы им. Теперь данный пробел в гражданском законодательстве устранен.

В соответствии со ст. 429.4. ГК РФ договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.

Основная сфера применения данной договорной конструкции – договоры подряда, возмездного оказания услуг.

Данная новелла в Гражданском кодексе представляется весьма целесообразной и нужной, так как суды на протяжении долгого времени не всегда верно понимали специфику абонентского договора и зачастую отказывали во взыскании абонентской платы в случае неоказания услуг исполнителем в определенном периоде времени.

Подводя итог, нужно отметить, что указанные выше договорные конструкции, получившие теперь легальное определение, безусловно, будут способствовать развитию гражданского оборота и уменьшат количество спорных и конфликтных ситуаций в жизни общества.

Список литературных источников

1	Конституция Российской Федерации [Текст]: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Российская газета, 1993. № 237. 25 декабря 1993 г.
2	Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»
3	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) № 51-ФЗ в действующей редакции с изменениями и дополнениями, вступающими в силу с 10.01.2016 года
4	Рамочный договор и договор с открытыми условиями как комплексные договорные конструкции / Коблов Антон Сергеевич // Закон. - 2013
5	Новые договорные конструкции в свете законопроекта о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ / Подузова Екатерина Борисовна // Закон. - 2014
6	Государственный контракт как специальная договорная конструкция / Е. А. Цатурян // Законодательство. - 2013.
7	Первичное публичное размещение ценных бумаг (IPO): договорные аспекты [Текст] / М. В. Бондаревская // Вестник гражданского права. - 2014.
8	Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юристъ, 2013.
9	Специальные договорные конструкции в условиях реформирования гражданского законодательства / В. Витрянский //. - 2011
10	Отграничение договора авторского заказа от смежных договоров / Л. В. Сорокина // Российский юридический журнал. - 2014

---