Файл: Виды экономических договоров.pdf

По мнению Егорова Н. Д. существенными условиями договора являются^[20]:

- условия о предмете договора;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;

- условия, которые необходимы для договоров данного вида;

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Вывод о том, что «существенными условиями договора могут быть признаны только такие его условия, отсутствие которых в тексте договора влечет признание его недействительным», Витрянский В. В. считает неверным, и предлагает среди всех существенных условий любого договора выделять те условия, которые составляют видообразующие признаки соответствующего договорного обязательства.^[21]

Итак, содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов.

К основному тексту письменного договора могут, кроме того, сбавляться различные согласованные сторонами приложения и дополнения, также входящие в его содержание в качестве составных частей договора. Наличие приложений, конкретизирующих содержание договора, должно оговариваться в его основном тексте. Такие приложения становятся необходимыми частями, например, для большинства договоров поставки, строительного подряда, на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, банковского счета и др. Дополнения обычно в том или ином отношении меняют содержание отдельных условий договора.

Действующий ГК в результате неудачной редакторской правки текста абз. 2 п. 1 ст. 432 говорит о признании существенными лишь, тех условий договора, которые прямо названы «необходимыми» законом или иными правовыми актами. В действи­тельности имелись в виду условия, необходимые для договоров данного вида, неза­висимо от признания их таковым и но закону.^[22]

Условия о предмете договора индивидуализируют предмет ис­полнения (например, наименование и количество поставляемых товаров), а нередко определяют и характер самого договора. Так, условие о возмездной передаче индивидуально-определенной вещи характеризует договор купли-продажи, а о ее изготовлении — до­говор подряда. При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет исполнение по нему становится невозможным, а договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным.

В ряде случаев закон сам называет те или иные условия до­говора в качестве существенных. Например, в ст. 942 ГК прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. .1016 ГК перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом. Иногда закон обязывает включить в до­говор то или иное условие, прямо не называя его существенным. Так, условие о размере вклада каждого из участников полного то­варищества должно содержаться в учредительном договоре тако­го товарищества в силу п. 2 ст. 70 ГК, а в договоре простого това­рищества оно необходимо в силу его природы, предполагающей соединение вкладов участников (п. 1 ст. 1041 ГК). В обоих случаях речь, несомненно, идет о существенном условии.

Участник будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора, например пред­ложить облечь его в нотариальную форму и распределить между сторонами расходы по оплате пошлины, хотя по закону такая фор­ма и не является обязательной для договоров данного вида. Дан­ное условие также становится существенным, ибо при отсутствии соглашения по нему не получится совпадающего волеизъявления сторон и договор придется считать незаключенным. Из этого сле­дует, что наличие у сторон договора разногласий по любому из его условий превращает последнее в существенное условие, а сам до­говор - незаключенный.

Существенные условия договора могут подразделяться на предписываемые и инициативные. Такое деление важно с точки зрения организации и техники заключения договоров, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Условия, необходимые для заключения договоров данного вида, например условия о предмете договора, считаются предписываемыми законом. Условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассматриваются в качестве инициативных.

Таковыми, в частности, могут быть условия, конкретизирующие срок исполнения договора (графики отгрузок товара, сдачи этапов работ и т. п.); условия, направленные на дополнительное улучшение качества предмета исполнения или повышение его сохранности (о таре или упаковке, порядке приемки товара или результата работ и т. п.); условия об особенностях ответственности за нарушение его условий и др. В инициативных условиях наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора и учитываются особенности конкретной экономической ситуации, в которой находятся и которую своими действиями создают или изменяют его участники. Отсутствие в конкретном договоре таких условий обычно свидетельствует формальном подходе сторон к его заключению, непонимании и неумении использовать его регулятивные возможности, что почти всегда неблагоприятно сказывается на интересах самих участ­ков. Так, отсутствие в договоре конкретных условий об ответственности за его нарушение либо нередко встречающаяся ссылка «ответственность, предусмотренную законодательством» остав­ит затем для потерпевшей стороны лишь возможность взыскания с правонарушителя доказанных ею убытков, что во многих, чаях является далеко не простым делом.

2.2 Случайные условия договора

В теоретической и учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются сто­нами, но входят в содержание их договорного обязательства. К последним традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т. п.). Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо предложенными одной из сторон, всегда поэтому являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.

2.3 Обычные условия договора

К числу «обычных» условий, не являющихся существенными, относятся, например, условия о сроке исполнения и цене догово­ра. Согласно п. 2 ст. 314 ГК обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в разумный срок, а в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК при отсутствии в возмездием договоре цены и невоз­можности ее определения исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Следовательно, дан­ные условия по общему правилу могут и не согласовываться сто­ронами, но войдут в содержание их договорного обязательства как условия, предусмотренные диспозитивной нормой закона. Одна­ко для некоторых договоров такие условия являются существен­ными (и, следовательно, подлежащими согласованию) по указа­нию самого закона. Например, срок действия договора объявлен существенным для договоров личного и имущественного страхо­вания (ст. 942 ГК), а цена — для договоров купли-продажи товара в кредит (п. 1 ст. 489 ГК).

Содержание договорного обязательства шире содержания ле­жащей в его основе сделки, ибо ряд его условий определяется не соглашением сторон, а законом и обычаями делового оборота. В связи с этим можно говорить и об иных условиях договора (обяза­тельства), в частности предусмотренных диспозитивными норма­ми. В международной коммерческой практике это дает основа­ние для различия прямых и подразумеваемых условий договора. К последним относятся условия, прямо не выраженные в договоре (и не согласованные его участниками), но вытекающие из его ха­рактера и цели либо практики взаимоотношений сторон («заведенного порядка»), а также из принципов добросовестности, разумности и честной деловой практики. Так, организация, продающая целую компьютерную сеть с обязательством ее установки, обязана передать покупателю и основную информацию о функционировании данной системы даже при отсутствии специального условия об этом в договоре, поскольку речь идет об отчуждении сверхсложных товаров, использование которых приобретателем без минимальной информации о них невозможно.

2.4 Толкование договора

Иногда отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами неясно или неполно, что может повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях приходится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Тогда возникает вопрос: чему же следует отдать предпочтение — действительной воле стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?

По этому поводу как в литературе, так и в различных правопорядках обосновывались различные, нередко прямо противоположные подходы. Дело в том, что если предпочтение будет отдано воле стороны, то могут пострадать интересы контрагента и гражданского оборота в целом, ибо окажется, что волеизъявление, воспринятое контрагентом, может и не иметь юридического значения. С другой стороны, предпочтение, отданное волеизъявлению, означает переход на формальные позиции и может поставить в затруднительное положение более слабую (в частности, добросовестно заблуждавшуюся) сторону.

Действующий ГК в принципе исходит из приоритета волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. Поэтому при толковании договора судом он должен прежде всего принимать во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов сражений (ч. 1 ст. 431 ГК). Устанавливая содержание конкретного условия при его неясности, суд сопоставляет его с содержанием других условий и общим смыслом договора. Разумеется, речь при этом идет о толковании действительного договора, не оспари­ваемого контрагентом по мотиву пороков воли, например заблуж­дения (ст. 178 ГК).

Если же такой подход не позволяет установить содержание договорного условия, суд должен выяснить действительную общую волю сторон (а не волю каждой из них), принимая во внимание не только текст договора, но и его цель, переписку контрагентов и их последующее поведение, практику их взаимоотношений («заведен­ный порядок»), обычаи делового оборота (ч. 2 ст. 431 ГК). При неясности содержания конкретного условия договора предпочте­ние должно быть отдано толкованию, представленному контраген­том стороны, ссылающейся на неясное условие или сформулиро­вавшей его, ибо последняя несет риск возможной неясности избранной ею или согласованной с ней формулировки.

3 Формы договора

Понятие «форма договора» иногда рассматривается как вся совокупность средств и способов изображения, фиксации и пере­дачи договорной информации а сам термин «форма договора» обобщенно характеризует совокупность действий, содержащих сообщение о намерениях сторон вступить в договорные отноше­ния на определенных условиях. Сторонники такой позиции при­менительно к заключению договора в надлежащей форме разли­чают форму оферты, форму акцепта оферты и формы действий, совершаемых с целью конкретизации содержания договора, вне­сения в него изменений, фиксации и урегулирования возникших между сторонами разногласий. Такой подход охватывает, по су­ществу, все требования, предъявляемые законодательством к по­рядку заключения договора, включая способы достижения сторо­нами соглашения по условиям договора и стадии его заключения^[23].

Правила в отношении формы договора изложены в ст. 434 ГК РФ и в ряде других норм. Договор может быть заключён в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договора не установлена определённая форма. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной форме договора, этот договор будет считаться за­ключенным лишь после совершения на тексте договора удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Договор может иметь устную, простую письменную и нотариально удостоверенную формы.

3.1 Устная форма договора

Устная форма договора может иметь место, если законом либо соглашением сторон не установлена иная (простая письменная либо нотариальная) форма, а также при непосредственном совершении сделок, кроме тех, для которых законом установлена только нотариальная форма и когда несоблюдение простой формы влечёт недействительность сделок. Вместе с тем Гражданским кодекс предусматриваются дополнительные требования к устной форме договоров. Так у некоторых разновидностей договора купли–продажи необходима выдача покупателю кассового или товарного чека, квитанции или иного документа, служащего доказательством фактом покупки при предъявлении иска неисправному продавцу. Такая ситуация имеет место и в договоре хранения, в котором в соответствии с п.2 ст. 923 ГК РФ поклажедателю, в подтверждение принятия вещи на хранение в камеру хранения (за исключением автоматических камер), выдаётся квитанция или номерной жетон.