Файл: Правовая характеристика процедуры создания юридического лица.pdf

Противоположную точку зрения суд высказал по следующему делу:

Так, исковые требования ООО «Ракурс» к ООО «Витэк» были удовлетворены, в своем решении суд указал, что ссылка ответчика на не заключение агентского договора в связи с неуказанным в договоре ИНН и ОГРН ООО правомерно отклонена судебными инстанциями, которые указали, что в соответствии с пунктами 1, 2 статьи 54 ГК РФ основными идентифицирующими признаками юридического лица определены его наименование и место нахождения; ОГРН и ИНН к таким признакам не относится^[13].

Следующий признак - это место нахождения юридического лица;

- место государственной регистрации;

- считает наличие руководителя одним из обязательных признаков

юридического лица.

Большинство правоведов высказывают мнение о том, что открытие счета в банке не является обязательным признаком юридического лица.

В новом легальном определении юридического лица некоторые признаки субъекта права нашли более четкое отражение, некоторые - нет.

Неоднозначны высказывания ученых относительно такого признака юридического лица, как организационное единство. Необходимо отметить, что законодатель по-прежнему ставит знак равенства между понятиями «юридическое лицо» и «организация»^[14].

С развитием законодательства претерпел изменения экономический признак юридического лица - обладание обособленным имуществом: исчезли правовые основания такого обособления (представляется, что из-за длящейся реформы вещных прав и неопределенности их числа и названий), а также его бухгалтерская форма - наличие самостоятельного баланса или сметы (п. 1 ст. 48 ГК).

Формулировка материально-правового признака юридического лица, означающего способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, скорректирована с учетом изменения предмета гражданско-правового регулирования: способность от своего имени приобретать, (иметь) и осуществлять не только имущественные и личные неимущественные права, как это было в первоначальной редакции, но все гражданские права (т.е. речь идет и о корпоративных правах - ст. 2, п. 3 ст. 48, п. 2 ст. 651 ГК РФ, и - для тех, кто их выделяет, - об организационно-имущественных, и об иных правах - ст. 1226 ГК РФ). Этот признак по-прежнему охватывает способность нести обязанности (с уточнением «гражданские») и имущественную ответственность по своим обязательствам (п. 1 ст. 48 ГК).

Без изменений остается процессуально-правовой признак юридического лица - способность быть истцом и ответчиком в суде.

---

Внешнее оформление, признание правом субстракта в качестве участника оборота, которое раньше фигурировало в определении предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК) и в отстоявшей от легального определения ЮЛ прежней редакции ст. 51 ГК «Государственная регистрация юридических лиц», зафиксировано теперь в п. 2 ст. 48 и охватывает сразу два момента: обязательную регистрацию в ЕГРЮЛ и указание на закрытый теперь и содержащийся именно в ГК РФ, а не разбросанный по разным федеральным законам перечень организационно-правовых форм юридического лица.

По-прежнему оставляет желать лучшего освещение правосубъектности юридического лица.

Необходимо отметить, что некоторые из наиболее обсуждавшихся вопросов, связанных с правовым статусом юридических лиц, до настоящего времени так и не получили законодательного разрешения.

Так, бурные дискуссии вызвал вопрос о необходимости выделения в качестве особой разновидности юридических лиц, так называемых юридических лица публичного права. С.П. Гришаев отмечает следующее: следует учитывать, что в РФ есть значительное количество субъектов со статусом юридического лица, но без определения организационно-правовой формы. Эти юридические лица, как правило, создаются государством для выполнения каких-либо функций, зачастую имеющих государственно-властный характер (например, ЦБ РФ или Академия наук РФ) и выполняющих публичные функции. Следует отметить, что законодательство ряда стран предусматривает их законодательное закрепление в качестве отдельной категории (ФРГ, Голландия, Италия и др.)^[15].

Вопрос о необходимости выделения таких юридических лиц в РФ в особую категорию ставился в литературе давно^[16]. Однако, этого сделано не было, что представляется вполне правомерным. Как правильно отметил Е.А. Суханов, «относительно возможности ее признания в отечественном праве появляется ряд сложных и трудноразрешимых практических вопросов: кто собственник имущества такого юридического лица? Если это государство (публично-правовое образование), то какое право на это имущество у самого юридического лица, каковы его пределы и чем оно будет отвечать перед своими контрагентами? Если же собственником этого имущества считать само юридическое лицо, то это означает необоснованную приватизацию публичного имущества (подобную той, которая фактически уже имеет место при создании госкорпораций и госкомпаний)»^[17].

---

Следует отметить, что в ГК РФ говорится о так называемых публично-правовых компаниях (абзац 2 п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). В данном случае речь идет о государственных корпорациях и государственных компаниях, правовой статус которых в достаточной степени урегулирован специальным законодательством.

В заключение рассматриваемого вопроса необходимо отметить следующее:

-появление такого субъекта гражданских правоотношений, как юридическое лицо, потребовало не только правового закрепления, но и теоретического осмысления его сущности. Практически одновременно с появлением института юридических лиц делались попытки объяснить природу юридического лица как социально-правового явления. Соответственно появился целый ряд теорий, пытавшихся объяснить его сущность.

Многочисленные теории юридического лица по-разному объясняли это явление в разные периоды истории человечества. Одновременное существование множества столь разных научных теорий юридического лица объясняется огромной сложностью этого правового явления. На разных этапах развития экономики на первый план выдвигались то одни, то другие признаки юридического лица в зависимости от того, какая из функций этого института превалировала. Соответственно, развитие научных взглядов в целом отражало и отражает эволюцию института юридического лица.

Юридическое лицо как субъект гражданских правоотношений имеет ряд особенностей, отличающих его от других субъектов гражданского права. В частности, можно выделить следующие основные специфические признаки юридического лица:

-организационное единство;

-имущественная обособленность;

-самостоятельная имущественная ответственность;

-выступление в гражданском обороте от своего имени.

Дискуссионным по прежнему остается вопрос о необходимости выделения в качестве особой разновидности юридических лиц, так называемых юридических лиц публичного права. В Российской Федерации есть значительное количество субъектов со статусом юридического лица, но без определенной организационно-правовой формы. Это юридические лица, которые, как правило создаются государством для выполнения каких-либо функций, зачастую имеющих государственно-властный характер. В науке давно ставился вопрос о необходимости выделения таких юридических лиц в особую категорию и урегулирование процесса создания таких юридических лиц.

---

Глава 2. Правовая характеристика процедуры создания юридического лица

2.1 Способы создания юридического лица

Юридические лица образуются либо путем создания вновь, либо в результате реорганизации.

Они создаются по воле их учредителей: т.е. либо по воле собственника (например, унитарные предприятия и учреждения), либо по воле их будущих членов (например, хозяйственные товарищества и общества), либо тех учредителей, которые вносят имущественные вклады, не принимая затем участия в их деятельности (например, фонды).

Следует отметить, что государство осуществляет контроль за созданием юридических лиц путем их государственной регистрации.

Создание юридического лица невозможно без участия его учредителей. Процедура создания юридических лиц установлена в статье 50.1 ГК, согласно которой юридическое лицо создается на основании решения учредителя (учредителей) о создании юридического лица. При этом следует учитывать, что в отличие от ранее действовавшего законодательства, когда допускалось создание некоммерческих юридических лиц, прямо не предусмотренных ГК РФ, в настоящее время юридическое лицо может быть учреждено только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ. В зависимости от того, кто является учредителем, различают три способа образования юридического лица: распорядительный, нормативно-явочный и разрешительный^[18].

При распорядительном порядке юридическое лицо образуется в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления (например, государственные или муниципальные унитарные предприятия, учреждения).

Преобладающим является нормативно-явочный способ создания юридических лиц, в соответствии с которым они могут быть свободно образованы учредителями - гражданами и организациями, т.е. для их возникновения не требуется ни распоряжения о создании, ни разрешения государственных органов или органов местного самоуправления.

Заметим, что научными работниками и специалистами уже неоднократно высказывались мнения о необходимости установления дополнительных требований при регистрации юридических лиц с целью предотвращения нарушения законодательства, прав и интересов участников предпринимательского оборота при учреждении организации. Более того, высказываются однозначные позиции относительно необходимости перехода от «максимально либерализованного варианта явочно-нормативного способа создания юридического лица» к «контролируемому порядку его создания»^[19]. Так, В.В. Долинская обосновывает целесообразность введения в качестве обязательных для представления при государственной регистрации акционерных обществ и юридических лиц в целом документов, подтверждающих полномочия лиц, принявших решение о создании нового субъекта права (выписки из учредительных документов, приказы о назначении на должность, доверенности, договоры), а также законодательного закрепления сроков представления заявки на регистрацию в регистрирующий орган.

---

Однако, в связи с этим может возникнуть вопрос: не будет ли расценено законодательное закрепление таких требований как непроизвольное вмешательство в частные дела, на недопустимость которого указывает п. 1 ст. 1 ГК РФ? Представляется обоснованным рассматривать данные требования в качестве ограничений, необходимых в целях защиты прав и интересов других учредителей организации (п. 2 ст. 1 ГК РФ).

При разрешительном порядке инициатива создания нового юридического лица принадлежит учредителям. Участие государства в образовании юридического лица выражается (помимо проверки при регистрации соответствия его учредительных документов закону) в форме «дачи согласия» на его создание. Так, с предварительного согласия антимонопольного органа создаются коммерческие организации путем слияния двух или более коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов превышает три миллиарда рублей. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его создании принимается этим лицом единолично. В случае создания юридического лица двумя или более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно (п. 2 ст. 50.1 ГК). В решении об учреждении юридического лица должны быть указаны следующие сведения:

- об учреждении юридического лица;

- об утверждении его устава;

- о порядке, размере, способах и сроках образования его имущества;

- об избрании (назначении) его органов.

Если принимается решение о создании организации корпоративного типа (основанной на началах членства), то в этом решении указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Если специальным законом предусмотрено, что должны быть указаны иные сведения, то соответственно они должны быть указаны. В частности, необходимость указания дополнительных сведений предусмотрена такими законами как Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Законом «Об акционерных обществах»^[20].

Смоленский Б.М. считает, что способ образования юридического лица зависит от характера участия государственных органов в процессе создания юридических лиц, и выделяет следующие способы их образования^[21]. Уведомительный (явочный) порядок характеризуется тем, что юридическое лицо считается созданным с момента предоставления его учредительных документов в соответствующий государственный или муниципальный орган (отправления их по почте или даже простого сообщения о создании юридического лица по телефону). Такой порядок применяется в некоторых зарубежных странах, например в США.

---