Файл: Правовые основы организации нотариата (Назначение нотариата ).pdf

Введение

Актуальность исследования. В современных1условиях важное значение имеет исследование различных аспектов правового регулирования нотариата и нотариальной деятельности. Актуальность данной проблематики определяется следующими факторами и обстоятельствами:

1) в условиях, когда государство предпринимает целенаправленные усилия по формированию в России полноценного гражданского общества, уместно вспомнить, что свободный («латинский») нотариат совершенно справедливо рассматривается как важный институт гражданского общества, основанный на началах самоорганизации и ориентированный на защиту прав и законных интересов граждан;

2) действующее нотариальное законодательство не в полной мере отвечает современному этапу развития общественных отношений и нуждается в модернизации в соответствии с актуальными задачами развития правовой системы России;

3) требует теоретического обоснования место нотариата в правовой системе России в контексте соотношения отечественного и зарубежного опыта для формирования оптимальной модели правового регулирования нотариальной деятельности.

На современном этапе является очевидным тот факт, что институт российского нотариата как объект научного исследования представляет собой феномен, требующий к себе пристального внимания отечественных ученых-цивилистов, не говоря уже о необходимости совершенствования действующего законодательства, регулирующего как организацию российского нотариата, так и порядок совершения отдельных видов нотариальных действий.

Целью работы является исследование правовых основ организации нотариата в России.

В рамках поставленной цели в работе сформулированы следующие задачи:

• рассмотреть сущность и назначение нотариата;
• исследовать нотариат в правовой традиции России и функции нотариата;
• рассмотреть законодательное регулирование нотариата;
• рассмотреть перспективные направления развития нотариальной деятельности в России;
• выявить проблемы правового регулирования нотариата и определить пути их решения.

Объектом исследования является нотариат как публично-правовой институт.

Предметом исследования являются правовое регулирование нотариата в России.

Аналитической базой обоснования концептуальных положений работы, обеспечения достоверности содержащихся в ней выводов и предложений явились нормативно-законодательные акты, материалы периодических изданий.

---

В ходе исследований применялись различные методы: логический анализ, системный подход, ретроспективный анализ и другие.

Научной и методической основой работы послужили законодательные и иные нормативные акты, работы отечественных ученых и специалистов.

Структура работы. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы.

Глава 1. Правовое регулирование нотариата в России

1.1. Назначение нотариата

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее – Основы), российский нотариат призван обеспечивать, согласно Конституции Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов РФ, выше названными Основами, защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Как видим, уже на законодательном уровне заложены основы национальной концепции нотариата, прежде всего, как правозащитного института. Что касается нормативно-правовых актов субъектов РФ, регулирующих нотариальную деятельность, то во многих из них нотариат характеризуется как институт гражданского общества. Правовая деятельность отечественного нотариата обусловлена и спецификой российской правовой системы, которая, безусловно, имеет свои особенности, базируясь в большей степени на своих собственных оригинальных основаниях, чем на общих с романо-германским правом признаках, несмотря на то, что российскую правовую систему ученые-цивилисты относят к романо-германской семье.

Правоохранительная функция института российского нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений. В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач: снижает уровень криминальности в гражданском обороте; облегчает раскрытие преступлений; способствует снижению уровня преступности; обеспечивает юридическую безопасность физических и юридических лиц. Отметим, что в силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости оценки целого ряда юридически значимых фактов (прежде чем будет совершено нотариальное действие), нотариат является одним из эффективных средств снижения количества правонарушений в сфере собственности. Таким образом, правоохранительная форма правовой деятельности нотариата – это конкретное проявление такой деятельности, обеспечивающее правомерность юридических действий участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие, и непосредственно исполнение, использование и соблюдение требований правовых норм самим нотариусом в процессе осуществления своих полномочий, препятствующая тем самым либо минимизирующая негативные последствия правонарушений.

---

Представляется целесообразным отметить, что в дореволюционной отечественной литературе институт российского нотариата характеризовался как «орган публичной деятельности, управомоченный придавать публичное значение совершаемым им актам». Что касается советского периода, то юридическая литература советского периода отечественной истории нотариата буквально изобилует сентенциями о противопоставлении социалистической и буржуазной нотариальных систем. Природа советского нотариата как государственного органа позиционировалась в качестве альтернативы нотариату капиталистических стран, в которых «нотариат имеет двойственную природу, нотариус выполняет свои функции в качестве должностного лица, но взимает вознаграждение от клиентов, идущее в пользу нотариуса». Исходя из этого, определялось место государственного нотариата в системе советских органов, при этом нотариат понимался как система органов, совершающих нотариальные действия, а государственными органами считались соответствующие нотариальные конторы. Данные определения содержались и последовательно развивались в нормативно-правовых актах, регулирующих нотариальную деятельность указанного периода. С принятием Основ российский нотариат вступил в новую фазу своего развития, которую можно охарактеризовать и как рецепцию дореволюционных подходов к понятию, системе нотариата, и как средство реализации текущих потребностей общества, и как средство интеграции в общеевропейское правовое пространство. Следовательно, перед современной отечественной юридической наукой ставятся следующие задачи: определение понятия «нотариат» и понятия «сущность нотариата» (отметим, что на законодательном уровне они не определены), с учетом таких факторов как отечественные традиции, необходимость современных потребностей российского общества в институте нотариата, общемировых тенденций развития института нотариата.

К началу XX века в законодательстве большинства европейских стран были разработаны единые принципы в определении понятия «нотариат». Дефиниция же «свободный нотариат» есть сокращенная форма от определения «нотариат, действующий в форме свободой профессии» или, иначе говоря, «латинский нотариат». Мировая государственно-правовая практика свидетельствует о том, что нотариат является составной частью любой правовой системы и объясняется это объективной востребованностью функций, осуществляемых нотариатом. Казалось, что с принятием России (1995 г.) в тогда еще Международный союз латинского нотариата и началом нового этапа в развитии российского нотариата многие правовые проблемы будут разрешены, но, к сожалению, до настоящего времени (на законодательном уровне) не определено даже понятие «нотариат», что обусловило различные формулировки отечественными учеными-цивилистами названого понятия.

---

Однако общеизвестно, что нотариус является как представителем гражданского общества, так и носителем публично-правовых полномочий, в чем и заключается уникальность института нотариата. Подчеркнем, что практически все ученые-цивилисты, посвятившие свои труды исследованию института российского нотариата, указывают на реализацию нотариатом публичной власти государством и его неразрывную связь с гражданским обществом. И в тоже время проблема в определении понятия и сущности российского нотариата возникает именно при попытке соединения названых конкурирующих начал. Отметим, что на неоднозначность понимания понятия «нотариат» указывает и правоприменительная практика.

1.2. Нотариат в правовой традиции России. Функции нотариата

Нотариат сформировался как институт западного общества, возникший в рамках европейской цивилизации на основе традиций и принципов римского права. В условиях специфического российского правосознания, влиявшего на формирование всей отечественной правовой системы, едва ли мог самостоятельно сформироваться институт нотариата западного типа. Имевшийся российский опыт совершения регистрационных действий не содержал в себе необходимых предпосылок, и правительство, осознавая необходимость в создании нотариата, прибегло к рецепции. Тем не менее, особенности российской правовой действительности сказались на том, что за основу была взята именно германская модель, а не более демократичная французская. Российское государство, только-только освободившееся от крепостного права, не могло разрешить нотариусам стать членами свободной корпорации, оно должно было поставить их под свой контроль. Именно это и определило особенности создания и развития нотариата в Российской империи.

В современных условиях в России существует дуалистическая модель нотариата: наряду с сохраняющимися в небольшом количестве государственными нотариусами существует и активно развивается свободный нотариат, формально независимый от государства. В процессе совершенствования его деятельности неизбежно возникает вопрос о том, должен ли он развиваться на основе положительного зарубежного опыта и иностранных моделей, или следует в большей мере ориентироваться на принципы отечественной правовой традиции. В принципиальном плане речь идет о роли государства в регулировании нотариальной деятельности, о сохранении государственной части нотариата, о том объеме юридически значимых действий, которые требуют обязательного участия нотариусов.

---

Рассматривая данные вопросы в контексте российской правовой традиции, уместно вспомнить, что для нее в силу целого ряда объективных и субъективных факторов всегда был характерен определенный патернализм со стороны государства. Многие правовые институты возникали в нашей стране именно по инициативе правительства, которое внедряло их, исходя из своего представления об общественных потребностях, и использовало при этом зарубежные модели.

Российский правовой менталитет сформировался таким образом, что доверия к негосударственным правовым структурам у населения заведомо меньше, чем к государственным институтам, поэтому если сохраняется хотя бы видимость государственного контроля нотариальной деятельности, то и население больше доверяет нотариату.

Важным аспектом, непосредственно связанным с выбором перспективной модели совершенствования нотариальной деятельности, является вопрос о соотношении правоохранительной и правозащитной функций нотариата. С одной стороны, нотариат создан для реализации законодательства и в этом контексте призван стоять на страже закона, создавать условиях для его неуклонного соблюдения, своими действиями препятствовать различным нарушениям законодательства. В этом проявляется правоохранительная функция нотариата.

С другой стороны, нотариат призван защищать права и законные интересы граждан, в первую очередь такое ключевое конституционное право, как право собственности. Совершая регистрационные действия, нотариус обеспечивает незыблемость права собственности, если оно возникло на законных основаниях.

Сочетание правоохранительной и правозащитной функций в нотариальной деятельности обусловлено тесным переплетением публично-правовой и частноправовой функций нотариата. Защита нотариатом действующих законов, охрана правопорядка реализуются в рамках публично-правовой функции, которая ориентирована на публичный интерес. В свою очередь частноправовой интерес проявляется в защите прав и законных интересов граждан.

С позиций современной юридической науки нельзя говорить о полном противопоставлении частных и публичных интересов. Порой разграничить публичный и частный интерес бывает достаточно сложно. На это указывает Л. В. Лазарев, обращая внимание на относительность понятий общего и частного интересов. По его мнению, противопоставление публичных и частных интересов неправильно, поскольку первые составляются из последних, а любая отрасль права есть элемент общественного устройства и существует только для общественных целей.

---