Файл: Общество с ограниченной ответственностью (Исторические и современные аспекты общества с ограниченной ответственностью как гражданско-правовой категории).pdf

Как представляется, при анализе правовой природы договора об учреждении ООО целесообразно и допустимо использовать и мнения, высказанные относительно правовой природы решения о создании акционерного общества, поскольку и общества с ограниченной ответственностью, и акционерные общества имеют единую правовую природу, представляя собой объединение капиталов.

Думается, все законодательные изменения, внесенные в ФЗ об ООО, дают основание утверждать, что количество элементов, характеризующих ООО как объединение лиц, уменьшено по сравнению с признаками, присущими объединению капиталов. Важно подчеркнуть, что предлагаемые в проекте части первой ГК РФ изменения подтверждают вывод о правильности трактования правовой природы акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью как единой.

Так, в соответствии с п.4 ст. 66 проекта хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Кроме того, проект части первой ГК РФ (в частности, ст. 100, 102, 104 и др.) содержит отсылочные нормы к единому закону о хозяйственных обществах, который должен быть принят взамен действующих в настоящее время ФЗ об ООО и ФЗ от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах».

Таким образом, названные нами отличия позволяют говорить о невозможности отнесения договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью к разновидности договора простого товарищества. Можно согласиться с позицией Д.В. Ломакина, полагающего, что договор о создании хозяйственного общества должен быть отнесен к общецелевым. Общецелевой договор характеризуется единой целью, к достижению которой стремятся его стороны. В зависимости от специфики этой цели можно выделить договоры о создании юридических лиц, договоры о реорганизации юридических лиц и договор простого товарищества^[35].

Поскольку ГК РФ не содержит отдельной главы, регулирующей договоры об учреждении юридических лиц, то, как представляется, договор о создании общества по своей правовой природе может быть отнесен к иным гражданско-правовым договорам – непоименованным в ГК РФ, но и не запрещенным последним.

Завершая анализ норм, регламентирующих порядок создания общества путем учреждения, следует остановиться и на тенденциях развития гражданского законодательства. Так, изучение статей проекта части первой ГК РФ показывает, что нормы, касающиеся решения об учреждении ООО и договора об учреждении ООО претерпят некоторые изменения. В частности, можно отметить, что в ГК РФ предполагается ввести общую статью - ст. 501 «Решение о создании юридического лица», в которой сформулированы общие требования к решениям о создании юридических лиц. Согласно п.3 указанной статьи в решении о создании юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица и утверждении его устава, об избрании (назначении) органов юридического лица, а также о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица.

В решении о создании корпоративного юридического лица (статья 651) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Таким образом, можно сделать вывод, что в соответствии со ст. 501 проекта части первой ГК РФ в решении о создании юридического лица должны быть отражены и сведения об уставном капитале общества, долях учредителей и порядке их оплаты, т.е. те обязательные условия, которые по действующей редакции ФЗ об ООО содержатся в договоре об учреждении общества. В качестве недостатка указанной нормы можно отметить, что она по-прежнему не содержит указания на необходимость письменной формы решения о создании юридического лица. Согласно ст. 89 проекта части первой ГК РФ учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные условия, установленные законом о хозяйственных обществах.

Таким образом, правовой анализ норм проекта части первой ГК РФ, содержащихся в ст. 501 и ст. 89, позволяет сделать вывод о том, что договор об учреждении общества должен раскрывать и детализировать положения решения о создании юридического лица, поскольку круг обязательных условий, которые должны содержаться в решении и в договоре об учреждении общества, практически полностью совпадает.

2.2 Правовые особенности, практика создания и деятельности общества с ограниченной ответственностью

Как уже отмечалось, общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой юридических лиц, которая применяется в экономической жизни общества для ведения хозяйственной деятельности. Обосновывается это принципом организации и ведения дел в обществе с ограниченной ответственностью.

Дело в том, что при создании ООО, с одной стороны, происходит объединение капиталов для ведения совместного бизнеса, а с другой, – их обособление для участия в управлении ООО и получения доходов соразмерно вкладам (долям). С учетом данной правовой особенности ООО законодатель определил, что обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пре- делах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

Еще одной отличительной особенностью ООО является правовое регулирование деятельности данного хозяйственного общества, порядок которого определен ГК РФ. В частности, законодатель четко установил, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом и Законом об обществах с ограниченной ответственностью1 (п. 3 ст. 87 ГК РФ).

Кроме того, правовое регулирование некоторых видов предпринимательской деятельности, требующей получения специального разрешения (лицензии), осуществляется еще и специальным законодательством о данных видах деятельности. В частности, особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (п. 3 ст. 87 ГК РФ).

Аналогичное положение предусмотрено также и п. 2 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устанавливающей, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.

Речь идет о законах, регулирующих указанные виды деятельности. В качестве примера можно привести законы: О банках и банковской деятельности, Об организации страхового дела в РФ и т.д. Особенность правового положения участников ООО, а также особенность организации и деятельности ООО основаны на том, что вклады участников переходят в собственность общества, которой управляют его органы управления, но не участники.

Это обусловлено правовым статусом ООО как юридического лица – самостоятельного субъекта права, отвечающего по своим обязательствам всем своим имуществом, в том числе и уставным капиталом, состоящим из вкладов участников.

Именно по этой причине участники общества не отвечают по долгам общества, равно как и общество не отвечает по долгам его участников. По этой же причине участники, т.е. учредители общества, не участвуют в управлении хозяйственной деятельностью общества, которое осуществляется специально создаваемыми органами управления.

Порядок и условия создания и деятельности ООО установлены ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Здесь, прежде всего, следует отметить, что участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Данное правило, соответственно, не распространяется на участников, полностью оплативших свои доли. Кроме того, законодатель установил ряд специальных правил при создании ООО.

Так, согласно п. 1 ст. 88 ГК РФ число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В частности, согласно п. 3 ст. 7 Закона об ООО число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Здесь речь идет в основном о налоговых органах.

Другим правилом является то, что ООО может быть учреждено не только группой лиц, но и одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации. При этом общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ).

ООО создается на основании решения участников ООО и договора, заключаемого всеми участниками общества. С этой целью учредители ООО заключают между собой договор об учреждении ООО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия.

В частности, согласно п. 5 ст. 11 Закона об ООО учредительный договор должен содержать еще порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении ООО заключается в письменной форме и подписывается всеми его участниками. При этом следует отметить, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Учредительным документом ООО является его Устав. Устав ООО наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать: сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения.

Кроме того, согласно п. 4 ст. 89 ГК порядок совершения иных действий по учреждению общества с ограниченной ответственностью также определяется законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Особым правилом законодателя является положение о том, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

Законодатель предъявляет специальное требование и к фирменному наименованию ООО. Так, согласно п. 2 ст. 87 ГК фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества (собственное наименование) и слова «с ограниченной ответственностью». В этом случае собственное наименование необходимо для установления индивидуализирующих признаков обществу.

Таким образом, фирменное наименование ООО должно состоять из двух символов: 1) собственно наименование и 2) указания на ООО. Отсутствие указания в фирменном наименовании общества хотя бы одного из названных символов указывает на незаконность наименования общества и требует немедленного его изменения.

Уставный капитал ООО должен состоять из стоимости долей, приобретенных его участниками (п. 1 ст. 80). Соответственно каждый участник общества владеет определенной долей, размер которой зависит от суммы внесенного вклада. Поэтому уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников пропорционально сумме внесенного вклада каждым участником общества. Закон запрещает освобождение участника ООО от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 90 ГК РФ).

При этом уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. Оплата уставного капитала ООО при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных законом об ООО.

Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать до- срочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 5 ст. 90). А увеличение уставного капитала общества допускается после полной оплаты всех его долей. Ответственность участников ООО ограничивается суммой их вкладов, точнее – суммой уставного капитала, формируемого за счет вкладов учредителей.