Файл: Общество с ограниченной ответственностью (Исторические и современные аспекты общества с ограниченной ответственностью как гражданско-правовой категории).pdf

Такая новелла Закона, безусловно, облегчая практические действия общества, одновременно создает возможность некоторого ущемления интересов отдельных кредиторов общества, особенно в наиболее спорных ситуациях. ^[29]

Общество обязано хранить следующие документы: учредительные документы общества, протокол общего собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки не денежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества, документ, подтверждающий государственную регистрацию общества, документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества, положения о филиалах и представительствах общества, документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа и ревизионной комиссии, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля, иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами РФ, уставом общества, его внутренними документами.

Из выше сказанного следует, что общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам.

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации.

Вероятно, изменения в раздел Гражданского кодекса РФ о юридических лицах еще долго будут вызывать вопросы у практикующих юристов. Не ясны последствия новых норм: об органах - представителях юридических лиц, о нескольких директорах и др.

Минэкономразвития подготовила доработанную версию поправок в Закон об обществах с ограниченной ответственностью, призванные актуализировать этот акт в связи с поправками в Гражданский кодекс РФ.

2. Правовые особенности создания и деятельности общества с ограниченной ответственностью

2.1 Решение и договор об учреждении ООО: новеллы законодательства

В соответствии со ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ процесс создания общества путем учреждения начинается с принятия собранием учредителей соответствующего решения. При учреждении общества одним лицом данное решение принимается единолично. Подчеркнем, что законодатель выдвигает определенные требования к содержанию решения о создании общества. Согласно п.2 ст.11 ФЗ об ООО, данный документ должен отражать результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания или назначения органов управления, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в силу требований ФЗ об ООО.

Необходимо отметить, что в связи с принятием и введением в действие ФЗ от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» ст. 11 ФЗ об ООО, регламентирующая порядок учреждения общества, претерпела значительные изменения. В частности, в нее были внесены дополнения, проясняющие порядок принятия учредителями решений по вопросам, связанным с созданием общества и избранием органов ООО.

Так, в первоначальной редакции ст. 11 ФЗ об ООО предусматривалось, что единогласно учредителями должно быть принято решение в отношении утверждения устава и оценки неденежных вкладов, вносимых участниками. В отношении других вопросов (например, избрание органов управления) действовала норма, отсылающая к иным положениям ФЗ об ООО и учредительным документам общества. В то же время ФЗ об ООО не содержал иных норм, регулирующих порядок голосования участников по тем вопросам, которые составляют обязательное содержание решения об учреждении общества на стадии его создания, т.е. указанный порядок должен был закрепляться в учредительных документах общества.

Однако, как показала практика применения ФЗ об ООО, учредительные документы создаваемых обществ часто практически дословно воспроизводили нормы законодательства, на этом их содержание исчерпывалось. Соответственно, указанные вопросы не находили своего разрешения и в учредительных документах создаваемых обществ. В действующей редакции ст.11 ФЗ об ООО порядок принятия решений урегулирован более детально. Норма о единогласном утверждении устава общества и оценки неденежных вкладов сохранена и уточнена.

Помимо этого ст.11 ФЗ об ООО была дополнена указанием на необходимость избрания органов управления, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества квалифицированным большинством голосов (не менее трех четвертей голосов от общего количества учредителей).

В соответствии с п. 4 ст. 11 ФЗ об ООО установлено, что если к моменту избрания органов управления размер долей каждого из учредителей общества не определен, то каждый учредитель имеет один голос. Как представляется, внесенные изменения можно оценить положительно, поскольку они способствуют, в частности, сокращению числа споров относительно легитимности избранных органов управления, имеющих право совершать в дальнейшем сделки от имени юридического лица.

Решение о создании общества совершается в письменной форме. Несмотря на то что норм, регламентирующих форму решения об учреждении общества, ФЗ об ООО не содержит, такой вывод можно сделать с учетом норм иных федеральных законов. Так, в соответствии со ст. 12 ФЗ от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» для государственной регистрации юридического лица при его создании наряду с другими документами представляется решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации. Очевидно, что представление решения регистрирующему органу возможно лишь в случае его закрепления в письменной форме в виде соответствующего документа.

Принципиальной новеллой указанного ФЗ от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» относительно учредительных документов ООО стало исключение из их числа учредительного договора. В аспекте рассматриваемого вопроса уместно отметить, что ранее до 01 июля 2009 г. общество с ограниченной ответственностью должно было иметь два учредительных документа (п. 1 ст. 89 ГК; ст. ст. 11, 12 Закона об ООО в первоначальных редакциях) – устав и учредительный договор, если количество его участников было более одного.

Если общество было учреждено одним лицом, но впоследствии состав его участников расширился до двух и более, то они должны были заключить учредительный договор. Нельзя не отметить, что в прежней редакции соответствующих норм ФЗ об ООО регламентировал содержание учредительного договора более детально: этот документ совмещал в себе положения договора об учреждении общества, устава, а, кроме того, он мог иметь и собственное содержание, которое не исчерпывалось положениями указанных документов.

Нельзя не отметить того обстоятельства, что законодатель изначально исходил из возможности наличия определенных расхождений между содержанием устава и учредительного договора. На это обстоятельство прямо указывает первоначальная редакция ст. 12 ФЗ об ООО, согласно которой в случае противоречий в содержании устава и учредительного договора предпочтение должно было отдаваться уставу как документу, непосредственно предназначенному для оформления статуса общества в его взаимоотношениях с другими (третьими) лицами.

Обратим внимание на наличие в научной литературе различных точек зрения относительно исключения учредительного договора из числа учредительных документов ООО, но большинство ученых оценило указанную новеллу положительно^[30].

Наряду с решением об учреждении ООО его учредителями заключается также и договор об учреждении общества. Согласно п.5 ст. 11 ФЗ об ООО в нем учредители определяют размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей и устанавливают порядок осуществления ими совместной деятельности по решению указанных и иных вопросов, связанных с созданием общества. В том случае, когда общество создается одним лицом, размер уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли учредителя необходимо отразить в решении об учреждении общества (абз.3 п.2 ст. 11 ФЗ об ООО).

Иначе говоря, предметом данного договора являются действия учредителей, направленные на формирование уставного капитала общества и выполнение иных юридических и фактических действий, необходимых для создания ООО и его государственной регистрации. Как отмечает П.В. Крашенинников, правовой целью согласованных действий всех сторон договора об учреждении общества выступает формирование имущества создаваемого участниками юридического лица – общества с ограниченной ответственностью^[31].

Договор об учреждении общества принципиально отличается от учредительного договора как учредительного документа. Указанный договор необходим только при создании ООО и утрачивает свое значение после его государственной регистрации вследствие исполнения учредителями общества принятых на себя по договору обязательств.

В соответствии с п.5 ст. 11 ФЗ об ООО данный договор не является учредительным документом. По существу, после исполнения обязанностей учредителей в таком договоре уже нет необходимости, поскольку для изменения размера уставного капитала общества, размера и номинальной стоимости долей участников ФЗ об ООО предусматривает иной порядок, не предполагающий внесение изменений в договор об учреждении общества. В отличие от решения об учреждении, форма которого, как нами уже отмечлось, ФЗ об ООО не регламентируется, п.5 ст.11 ФЗ об ООО указывает на необходимость соблюдения письменной формы договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью.

Можно согласиться с А.В. Габовым в том, что требуется соблюдение простой, а не квалифицированной письменной формы данного договора. В соответствии с общими правилами о форме сделок, установленными ГК РФ, нотариальное удостоверение указанной сделки может иметь место при наличии желания учредителей, а не в силу требований закона^[32].

Правовая природа договора об учреждении общества в научной литературе не получила однозначной оценки. Здесь можно выделить две основные точки зрения: согласно первой договор об учреждении общества представляет собой самостоятельный гражданско-правовой договор, согласно второй – разновидность договора простого товарищества (договора о совместной деятельности). Первая из них состоит в том, что учредительный договор (договор об учреждении юридического лица) является самостоятельным видом гражданско - правовых договоров.

Придерживающийся указанной точки зрения Е.А. Суханов обратил внимание на то, что участники договора простого товарищества «юридически не обособляют имущество, которое используется ими для совместной деятельности. Другими словами, они не создают для этого нового субъекта права - юридическое лицо - и потому отвечают по общим долгам, хотя и в долевом или солидарном порядке, но всем своим имуществом». По мнению ученого, по указанному признаку договор о совместной деятельности четко отграничивается от учредительного договора (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК), который объединяет усилия участников по созданию нового субъекта (юридического лица) и является его учредительным документом, определяющим статус такого юридического лица на все время его действия^[33].

Вторая группа ученых рассматривает такой договор как разновидность договоров простого товарищества. В частности, М.Ю. Тихомиров полагает, что сущность договора об учреждении общества полностью соответствует понятию и правовой природе договора о совместной деятельности, поскольку в рамках данного договора учредители объединяют свои вклады и усилия в целях учреждения общества с ограниченной ответственностью. Такая деятельность учредителей, полагает автор, должна быть отнесена к непредпринимательской, так как она не направлена на непосредственное получение прибыли учредителями (прибыль в дальнейшем будет получать само общество как юридическое лицо и отличный от учредителей субъект гражданско-правовых и иных отношений)^[34].