Добавлен: 03.07.2023
Просмотров: 60
Скачиваний: 2
1. Процесс заключения любого договора состоит из нескольких этапов, стадий.
- предложение заключить договор (оферта). Оферент – это лицо, предлагающее заключить договор.
- Принятие предложения (акцепт). Акцептант – это лицо, принявшее оферту.
- Получение оферентом ответа о согласии заключить договор.
Офертой является адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение (оферента), считать себя заключившим договор с адресатом (акцептантом), которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК РФ).
Оферта:
- должна быть полной
- должна содержать все существенные условия договора[1].
- должна ясно выражать все намерения лица заключить договор.
Офертой может быть проект договора, подписанный оферентом и направленный другой стороне, счет, выставляемый оферентом, также при условии, что в нем указаны все существенные условия договора.
К примеру, в счете на оплату по договору купли-продажи товара указываются наименование лица, которому выставлен счет, наименование товара, его количество, цена за единицу товара и общая стоимость, сроки поставки, порядок оплаты, иные условия, а также содержится подпись уполномоченного лица оферента.
Пример. ООО "А" выписало 11 мая счет на оплату двух станков и направило его ЗАО "Д". В счете содержится предложение оплатить в течение 10 дней со дня выписки счета 100 000 руб.
ЗАО "Д" решило принять содержащееся в счете предложение, и перечислило ООО "А" 18 мая по реквизитам, указанным в счете, денежные средства на сумму 100 000 руб.
В данном случае договор считается заключенным в письменной форме.
Иногда счет также может выступать в роли акцепта, если направлен другой стороне в ответ на заявку или запрос, содержащий все существенные условия сделки, и по своему содержанию соответствует условиям оферты.
Пример. ООО "К" 11 мая направило ОАО "М" письмо-заявку на покупку 10 холодильников за 100 000 руб.
ОАО "М" 20 мая выставило ООО "К" счет на оплату 10 холодильников за 100 000 руб. Счет был получен ООО "К" 25 мая.
В данном случае обмен заявкой и счетом привел к заключению договора в письменной форме на предложенных ООО "К" условиях с 25 мая.
Как правило, в счете-оферте также указывается срок его действия, в течение которого получившая его сторона должна произвести оплату. При этом необходимо иметь в виду, что данный срок не признается сроком акцепта счета-оферты, а является лишь периодом, в течение которого получившая его сторона должна перечислить денежные средства в счет оплаты на расчетный счет оферента (Постановление ФАС Московского округа от 03.10.2007 по делу N А40-6558/07-135-69). Поэтому при необходимости установить срок для акцепта он должен быть отдельно указан в счете, иначе к счету-оферте согласно п. 1 ст. 441 ГК РФ будет применяться общее правило о сроке акцепта в случае, когда этот срок в оферте не указан.
Как правило, для того чтобы предложение о заключении договора считалось офертой, оно должно быть подписано уполномоченным лицом оферента[2].
Поэтому при направлении контрагенту на согласование, например, проекта договора (а он содержит все существенные условия) необходимо иметь в виду, что его подписание направляющей стороной делает проект офертой, что лишает оферента в дальнейшем возможности поменять условия договора в случае его акцепта контрагентом.
Следовательно, сторона, предлагающая заключить другой стороне договор, должна либо направить контрагенту подписанный окончательный вариант договора, который ее полностью устраивает, либо в случае каких-то сомнений или неясностей по поводу содержания будущего договора (а такое иногда тоже случается) не подписывать проект, подразумевая, что он еще будет согласовываться сторонами. Оптимальным вариантом согласования договора остается обмен проектами по электронной почте, что позволяет сэкономить время при поиске компромисса между интересами обеих сторон и одновременно не накладывает на стороны каких-либо обязательств до момента подписания договора.
По общему правилу в момент получения оферты акцептантом оферент считается связанным офертой. Сказанное означает, что в случае акцепта оферты договор считается заключенным. Исключение составляют случаи, когда оферент отзывает оферту. При этом извещение об отзыве оферты должно поступить ранее или одновременно с самой офертой, тогда оферта не считается полученной акцептантом.
Если оферта уже получена адресатом, то ее нельзя отозвать в течение срока, установленного для ее акцепта. Вместе с тем условие об отзыве оферты может быть установлено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ).
Оферту необходимо отличать от приглашения делать оферты. К последнему случаю закон относит рекламу и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, если иное прямо не указано в предложении.
Если предложение неопределенному кругу лиц содержит все существенные условия договора и из содержания предложения очевидно, что оферент намерен заключить договор на содержащихся в оферте условиях с любым обратившимся лицом, то данное предложение считается публичной офертой (ст. 437 ГК РФ). Исключение составляет публичная оферта товаров, предусмотренная ст. 494 ГК РФ, поскольку выставление в месте продажи товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.
Акцептом является ответ адресата оферты о ее принятии, обязательным условием которого является полное и безоговорочное принятие условий, указанных в оферте. Если сторона, получившая оферту, заявляет о ее акцепте на условиях иных, чем указано в оферте, то данное заявление не может считаться акцептом, а признается отказом от акцепта и новым предложением заключить договор на иных условиях, т.е. новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Данная норма подтверждается и судебной практикой[3].
Предложение о заключении договора на других условия может оформляться в виде нового проекта договора, письма, протокола разногласий к проекту договора. Оферент либо соглашается с протоколом разногласий, и тогда договор считается заключенным на условиях, изложенных в протоколе, либо отказывается от принятия новых условий, либо направляет свой протокол разногласий в ответ. Такой обмен протоколами может происходить неоднократно, причем каждый из них считается новой офертой.
Акцепт необязательно должен оформляться в виде письменного ответа на оферту. Согласно п. 3 ст. 438 ГК РФ акцептом считается совершение акцептантом в срок, установленный для акцепта оферты, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такими действиями могут быть уплата денежной суммы, отгрузка товара и т.п.
ФАС Московского округа в Постановлении от 11.12.2003 по делу N КГ-А40/9715-03 признал акцептом поступившей от арендатора оферты о досрочном расторжении договора аренды факт подписания арендодателем акта осмотра арендуемых помещений, согласно которому помещения были полностью освобождены арендатором, а ключи переданы арендодателю. В частности, ФАС Московского округа указал следующее: несмотря на то что арендодатель отказался от подписания акта сдачи-приемки арендованных помещений и соглашения о расторжении договора, оформление акта об освобождении помещений и принятие у арендатора ключей являются в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ акцептом предложения арендатора о расторжении договора аренды.
Необходимо иметь в виду, что для признания действий адресата оферты акцептом закон не требует выполнения условий оферты в полном объеме. Достаточно, чтобы акцептант приступил к исполнению оферты на указанных в ней условиях и в установленный для ее акцепта срок[4].
Нормативно-правовыми актами и самой офертой могут быть предусмотрены иные требования к акцепту. Например, в оферте может быть указано, что акцепт должен выражаться не в действиях акцептанта, а именно в письменной форме и направляться оференту посредством почтовой или факсимильной связи.
Молчание не считается акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ). Если говорить о требованиях закона, то акцептом, к примеру, будет отсутствие возражений со стороны арендодателя в ситуации, когда арендатор продолжает пользоваться арендованным имуществом после прекращения срока действия договора аренды, или отсутствие заявления сторон договора энергоснабжения о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора, сделанного до окончания срока действия договора.
Так же как и в случае с офертой, акцепт можно отозвать. Акцепт будет считаться неполученным, если извещение об отзыве акцепта поступило к оференту до либо одновременно с получением им акцепта.
По общему правилу договор считается заключенным в тот момент, когда оферент получает акцепт. Однако из данного правила существуют исключения. Так, если законом установлено, что для заключения договора необходима также передача имущества, то договор считается заключенным с момента передачи данного имущества. В качестве примера такого договора можно привести договор займа, который считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Кроме того, закон не лишает стороны договора права установить иной срок вступления договора в силу.
В случаях, когда договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. Такими договорами являются, к примеру, договоры купли-продажи жилых помещений, предприятий.
Возвращаясь к общему правилу момента заключения договора, необходимо обратить внимание на то, что данное правило действует при условии соблюдения акцептантом срока для акцепта. Такой срок может быть установлен в оферте, и тогда договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах данного срока (ст. 440 ГК РФ). Если оферта не содержит срока для акцепта, то договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными нормативно-правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. Данное правило действует в отношении письменной оферты, если же оферта сделана устно без указания срока для ее акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.
ГК РФ рассматривает два случая, когда акцепт получен оферентом по истечении срока, предусмотренного для акцепта (ст. 442 ГК РФ):
своевременно направленный акцепт приходит к оференту с опозданием. Такие ситуации возможны на практике, например, в связи с работой почты. В подобном случае акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием. Молчание оферента означает, что акцепт получен им вовремя, а договор является заключенным;
оферент получает акцепт с опозданием. В такой ситуации договор считается заключенным, если оферент немедленно сообщит акцептанту о принятии акцепта. Молчание оферента будет означать, что договор не заключен.
Таким образом, нормы законодательства, регулирующие оферту, не всегда могут применяться на практике. Часто в этом не имеется необходимости, поскольку предварительно согласованные договоры заключаются сторонами при их личном присутствии. Возможно, именно поэтому существует не так много судебной практики рассмотрения споров, связанных с офертой. Анализ имеющейся судебной практики свидетельствует о том, что вопрос, является ли тот или иной документ офертой либо акцептом, может ли считаться акцептом то или иное действие стороны, решается по-разному с учетом конкретных обстоятельств дела и поведения сторон в данных обстоятельствах.
2. Форма договора и его государственная регистрация
Нормы, регулирующие форму договоров, помещены в гл. 9 ("Сделки"), в гл. 28 ("Заключение договора"), а также в различных главах ГК, посвященных видам (типам) договоров. Правовое регулирование формы договоров выражается в установлении требований к ней и последствий их нарушения.
В ГК сохранено много статей, требующих письменной формы и сужены случаи обязательного нотариального удостоверения договоров, в частности за счет договоров с недвижимостью.
Государственная регистрация теперь приобрела самостоятельное значение способа фиксации соответствующей сделки. Расширение сферы применения государственной регистрации непосредственно выражает расширение проникновения публичного начала в сферу частного оборота.
В ГК принято двучленное деление формы договоров (сделок), т.е., выделяются договоры устные и письменные, а в пределах письменных - совершаемые в простой (прежнее наименование - домашней) или в нотариальной форме.
Общая норма, закрепленная в п. 1 ст. 434 ГК, установила, что сторонам предоставляется право заключать договор в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если определенная форма не предусмотрена законом для данного вида договоров.