Файл: Деятельность адвоката в гражданском процессе (Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления).pdf

Третьему лицу с самостоятельными требованиями на предмет спора предоставляется слово в объяснениях после выступлений всех остальных лиц, участвующих в деле. Такое выступление адвоката-представителя третьего лица с самостоятельными требованиями строится так же, как и выступление истца, так как им обосновывается самостоятельное требование доверителя на предмет спора.

Выступление в объяснениях сторон представляет собой предварительный рассказ каждой стороны о том, в чем она собирается убедить суд на последующих этапах судебного заседания. Поэтому эта речь должна быть четкой, логичной, позволяющей судье создать представление о происходившем. Указывая на правовое основание исковых требований или возражений, адвокат тем самым предоставляет не просто рассказ о прошлых событиях, а предлагает юридическую квалификацию этих событий, которую судья может в дальнейшем использовать для обоснования своего решения.

Так как эта речь произносится в самом начале судебного разбирательства, у каждой из сторон есть возможность заранее подготовить свое выступление. Однако не стоит составлять письменный текст своего выступления для того, чтобы потом его зачитать суду. Судьи не любят слушать зачитываемый текст и нередко прямо просят представителя стороны изложить обстоятельства, не зачитывая подготовленный текст. Такое замечание легко сбивает выступающего. Отложив в сторону многостраничный труд, адвокат нередко теряется, забывает целый ряд важных обстоятельств или их правовое обоснование. Его судебная речь оказывается скомканной и неубедительной.

Выступление в суде подчиняется законам ораторского искусства, потому мало тщательно продумать правовую сторону дела и подготовить доказательства. Адвокатам целесообразно, готовясь к судебному заседанию, уделить внимание подготовке самой речи с объяснениями в суде.

5. Прения сторон

Участие в прениях можно считать самой важной частью работы адвоката в судебном заседании и одновременно самой сложной. Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. Выступление в прениях должно учитывать сказанное другими лицами, участвующими в деле, в их объяснениях, а также результаты исследования доказательств, заключение прокурора или представителя государственных органов или органов местного самоуправления, если они участвуют в судебном разбирательстве.

Нередко в судебном заседании неожиданно появляются новые доводы противной стороны, возражения против доказательственной силы представленных документов, показаний свидетеля или иных доказательств. Об этих доводах, возражениях необходимо помнить, и умело вплетать их опровержение в логичную речь о том, почему исследованные доказательства подтверждают обстоятельства, на которые сторона ссылается, и почему доказательства противной стороны не обладают доказательственной силой, а ее правовое обоснование несостоятельно.

Выступление адвоката в суде иногда осложняется тем, что судья, используя свое полномочие задавать вопрос в любой момент выступления, прерывает адвоката на полуслове, задает вопросы об обстоятельствах, о которых адвокат пока не успел сказать, требует немедленно показать какой-то документ. Адвокат при этом вынужден отвечать на вопрос судьи, удерживая в памяти слова, на которых остановился, а нередко перестраивать на ходу части своего выступления, переставлять акценты с одних обстоятельств и доказательств на другие.

Как правило, в арбитражном и гражданском процессах суд не выделяет специальное время на подготовку речи в прениях. В редких случаях может быть объявлен перерыв на несколько минут, в течение которых адвокат должен суметь собраться с мыслями. Таким образом, выступление в прениях - всегда экспромт.

Невозможно точно предсказать, что произойдет в судебном заседании, но готовиться к выступлению в прениях можно и нужно.

Выяснение всех возможных обстоятельств дела во время беседы с представляемым и тщательное изучение доказательств до судебного заседания позволит адвокату предположить возможные возражения противной стороны и подготовиться к ним. Если не удалось отложить судебное разбирательство в связи с заявленными новыми обстоятельствами и предъявленными новыми доказательствами, представителю истца в прениях придется не только обосновывать свои требования, но и отвечать на возражения ответчика, анализировать доказательственную силу представленных им доказательств.

Завершаются прения сторон репликой. Слово для произнесения реплики предоставляется лицам, участвующим в деле, для того, чтобы с учетом всего сказанного в прениях сформулировать последние убедительные доводы в обоснование своих требований и (или) возражений. Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному в судебном заседании и обратить внимание судьи на те обстоятельства и доказательства, которые подтверждают обоснованность предъявленных требований или возражений. Реплика не должна быть простым повторением основного выступления в прениях, но должна учитывать высказанные в прениях доводы других лиц, участвующих в деле.

По сложившемуся обыкновению, реплика не должна быть продолжительной. Последним реплику произносит ответчик, и это его священное право, так как он изначально является более слабой стороной с точки зрения его процессуального положения: ответчик защищается в процессе. В некоторых случаях можно наблюдать, как представитель стороны отказывается от произнесения реплики. С точки зрения тактики ведения процесса такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья - это прежде всего человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние минуты. Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевой довод. В таком случае судья при вынесении решения начнет восстанавливать приведенные стороной доводы именно с реплики.

6. Выступление адвоката в вышестоящей инстанции

Выступление адвоката при пересмотре дела в вышестоящей инстанции обладает некоторыми особенностями. Прежде всего при пересмотре дела один из судей докладывает дело и только затем предоставляется слово лицам, участвующим в деле. Первому предоставляется слово тому из лиц, участвующих в деле, кто подал жалобу. При этом, как правило, суд не позволяет излагать все обстоятельства, которые доказывались в суде первой инстанции, а ограничивает выступления сторон только пределами заявленных в жалобе доводов и возражениями на эти доводы. Кроме того, при пересмотре дела, ограничены возможности представления новых доказательств (кроме пересмотра дела в порядке апелляции в гражданском процессе). Соответственно, лицо, представляющее новые доказательства на этих стадиях процесса, должно обосновать наличие условий представления новых доказательств. Если при пересмотре дела не исследуются доказательства, то отсутствует такая часть заседания, как прения, включая реплику.

Все эти правила диктуют требования к форме и содержанию выступления адвоката в судебном заседании по пересмотру дела. Такое выступление должно быть тщательно продуманным, так как адвокату, не раскрывая всех обстоятельств дела, необходимо суметь выстроить перед судьями картину событий, на которых основаны требования или возражения представляемой стороны. Выступление должно быть кратким и емким, предоставляющим судьям возможность логически связать все доводы жалобы или возражений на нее с обстоятельствами дела.

В гражданском процессе особое внимание должно быть уделено обоснованию требования применить определенные полномочия суда вышестоящей инстанции по пересмотру судебного постановления, не вступившего в законную силу, которые различны для каждой из вышестоящих инстанций. Так, суд апелляционной инстанции не вправе возвратить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции обладает полномочием или принять новый судебный акт, или направить дело на новое рассмотрение в нижестоящий суд, отменив или изменив решение суда нижестоящей инстанции. Условия, при которых суд вправе применить одно из названных полномочий, указаны в ч. 2 и 3 ст. 361 ГПК РФ. Полномочие, которое необходимо применить, должно быть указано и обосновано лицом, предъявляющим жалобу (п. 4 ч. 1 ст. 339 ГПК РФ).

Участие адвоката в судебном процессе является одним из самых интересных видов юридической деятельности. Произнесение судебной речи - наиболее яркая часть этой работы.

Судебная речь в гражданском процессе, когда дела рассматриваются только профессиональными судьями, должна быть строгой, т.е. выдержанной с точки зрения логики и юридически обоснованной, но не должна быть сухой и невыразительной. Задача адвоката, выступающего в суде, состоит в том, чтобы убедить суд в обоснованности требований или возражений представляемого. Судьи, как и все люди, воспринимают информацию прежде всего субъективно. Это означает, что судья может "не услышать" адвоката, потому что речь будет монотонной и скучной. Либо мимика, жесты, поза адвоката будут противоречить всему им сказанному, что вызовет у судьи на подсознательном уровне недоверие к словам адвоката.

Судебная практика по разделу имущества

Дело № Э2-248/2018

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Курчатов Курской области 29 июня 2018 года

Курчатовский городской суд Курской области в составе председательствующего судьи Иванниковой О.Н., с участием истца Пахомовой О.М., ее представителя Грудинкиной Л.В., действующей по устному заявлению, ответчика Пахомова В.В.. его представителя Федотина А.А., действующего по доверенности от 22.06.2016г., сроком действия три года, при секретаре Мосоловой К.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Пахомовой Ольги Михайловны к Пахомову Виталию Валерьевичу об определении права собственности в совместном имуществе супругов по ? доле каждому, освобождении от ареста и исключении из акта описи имущества

УСТАНОВИЛ:

Пахомова О.М. обратилась в суд с иском (с учетом уточнений) к Пахомову В.В. о признании права собственности на ? долю в совместном имуществе супругов, освобождении доли имущества от ареста и исключении из акта описи имущества, указав, что они с ответчиком состояли в браке с 26.02.2000г. Брак расторгнут на основании решения мирового судьи судебного участка №1 судебного района г.Курчатова и Курчатовского района Курской области от 14.10.2016г. В период брака ими было приобретено следующее имущество:

- дом, площадью 12 кв.м, расположенный по адресу: Курская область, Курчатовский район, Чаплинский сельсовет, садовое общество «Иванинское», уч. № 139 «п», кадастровый номер 46:12:120401:233;

- земельный участок площадью 1 500 кв.м, категории земли – земли сельскохозяйственного назначения, расположенный по адресу: Курская область, Курчатовский район, Чаплинский сельсовет, садовое общество «Иванинское», уч. № 139 «п», кадастровый номер 46:12:120401:107;

- автотранспортное средство Форд Транзит 222702, 2009 годы выпуска, VIN XUS 22270290003645 № двигателя H9FB 8D67576, белого цвета, государственный регистрационный знак М 794 МВ 46;

- автотранспортное средство Автобус ИМЯ М-3006, 2009 года выпуска, VIN Х8930060490АС4390, № двигателя H9FB, 8D78227, белого цвета, государственный регистрационный знак М 857 МХ 46;

- автотранспортное средство ЗИЛ-5301ТО, 1998 года выпуска, VIN XTZ5301TOW0013830, № двигателя Д 245.12-031966, белого цвета, государственный регистрационный знак М 651 МК 46.

- Автомобили и земельный участок зарегистрированы за ответчиком. Дом зарегистрирован на праве общей совместной собственности за ней и ответчиком.

Решением Курчатовского городского суда Курской области от 16.08.2016г. с Пахомова В.В. в пользу публичного акционерного общества Сбербанк России в лице Курского отделения № 8596 взыскана сумма задолженность по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки) № 620513154 от 22.10.2013 г. в размере 87 127 641 рубль 91 копейка и расходы по оплате государственной пошлины в размере 60 000 рублей.

На основании данного решения был выписан исполнительный лист и 16.10.2015г. возбуждено исполнительное производство №42508/16/46001-ИП в отношении Пахомова В.В.

22.02.2018г. судебным приставом – исполнителем МОСП по ОИП России по Курской области был составлен акт о наложении ареста (описи имущества) на дом, площадью 12 кв.м и земельный участок, площадью 1 500 кв.м, расположенные по адресу: Курская область, Курчатовский район, Чаплинский сельсовет, садовое общество «Иванинское», уч. № 139 «п».