Добавлен: 06.07.2023
Просмотров: 1795
Скачиваний: 16
Введение
Тема моего реферата «Значение судебной и арбитражной практики в международном частном праве». Актуальность обозначенной темы исследования заключается в том, что за последнее время стремительно возросла роль судебной и арбитражной практики не только в международном частном праве, но и в национальном праве множества стран, в том числе в тех государствах, где судебная и арбитражная практика не рассматривается в качестве источников права.
Целью данного реферата является рассмотрение и исследование вопросов, касающихся значения, роли, а также применения судебной и арбитражной практики в международном частном праве.
В рамках реферата рассматриваются определения понятий «судебная практика», «арбитражная практика», которые приводятся в работах разных авторов по международному частному праву. Решается вопрос: можно ли считать судебную и арбитражную практику источником международного частного права? Особое внимание уделено значению вышеуказанных категорий в международном частном праве.
В соответствии с поставленной целью и сформулированными задачами построена структура реферата, которая включает в себя:
- введение;
- параграф 1. Понятие судебной и арбитражной практики;
- параграф 2. Значение судебной и арбитражной практики в международном частном праве;
- заключение;
- список использованных источников.
Для написания реферата в качестве теоретической базы исследования использовались труды таких авторов, как Богуславский М.М., Дмитриева Г.К., Шевчук Д.А., Гетьман-Павлова И.В., а также работы других авторов. В реферате анализировались некоторые положения Гражданского кодекса Российской Федерации и Нью-Йоркской Конвенции 1958 года.
1. Понятие судебной и арбитражной практики
«Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем», считает Богуславский М.М. Этот источник права характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов.
Что же такое судебный прецедент? Богуславский М.М. дает следующее определение: «Судебный прецедент - это решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силу источника права (то есть устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы)» Богуславский М.М. Международное частное право. 6-е изд., перераб. и доп. М. : Норма, 2009. С. 179.. Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства. Дмитриева Г.К. считает, что «Прецедент -- это случай или событие, которое имело место в прошлом и является примером или основанием для аналогичных действий в настоящем» Дмитриева Г.К. Международное частное право. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект 2004. С. 123.. А по мнению Гетьман-Павловой «Судебный прецедент -- решение высшего судебного органа по определённому делу, которое в дальнейшем является обязательным для судов при разрешении аналогичных дел» Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право, 2005 Учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2005. С. 200..
Сущность судебного прецедента состоит в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Для признания судебной практики источником права, то есть, иными словами, для того, чтобы судебное решение приравнять с законом, необходимо наличие независимого суда и высокого профессионального уровня судей.
Система прецедентов в Великобритании и некоторых штатах США имеет решающее значение.
«Под арбитражной практикой в области международного частного права понимаются не практика государственных арбитражных судебных органов, а практика третейских судов, практика так называемого международного коммерческого арбитража» Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право, 2005 Учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2005. С. 201., отмечает Гетьман-Павлова И.В.
Вопрос о признании и приведении в исполнение решения третейского суда, вынесенного на территории иностранного государства, является наиболее важным в практике международного коммерческого арбитража. От его успешного решения зависит в конечном счете эффективность всего арбитражного разбирательства и справедливое удовлетворение материальных требований сторон.
В современном международном частном праве признание и исполнение иностранного арбитражного решения возможны по двум основаниям:
- в силу прямого указания внутригосударственного права;
- в силу международного договора.
В последнем случае основополагающее значение имеют нормы Нью-Йоркской конвенции 1958 года, целиком посвященной указанной проблеме.
В соответствии с п. 1 ст. I Конвенции она применяется к арбитражным решениям, вынесенным «на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений, по спорам, сторонами в которых могут быть как физические, так и юридические лица» Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркская конвенция) 1958 года // http://www.uncitral.org.. Кроме того, Конвенция применяется к арбитражным решениям, «которые не считаются внутренними решениями в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение» Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркская конвенция) 1958 года / http://www.uncitral.org.. Важно также отметить, что действие рассматриваемого международно-правового акта распространяется на решения как изолированных, так и институционных арбитражных органов (п. 2 ст. I).
По общему смыслу Нью-Йоркской Конвенции для исполнения в соответствии с ней арбитражного решения не требуется, чтобы обе стороны спора имели национальность ее государств-членов или являлись субъектами права различных стран.
Судебная и арбитражная практика чаще всего встречаются в англо-саксонской системе права и как уже было сказано выше, большое значение судебной практике в форме судебного прецедента отводится в некоторых штатах США и, в особенности, в Великобритании. Судебная практика в Великобритании является основным источником права.
Российская правовая система относится к романо-германской правовой семье, для которой судебная и арбитражная практика не является формально-юридическим источником права, суды не наделены законодательной властью и поэтому их решения не создают норм права.
Судебная практика в странах романо-германской правовой системы - понятие, означающее «совокупность решений судов (прежде всего высших) по тем или иным вопросам» Юридичеcкий словарь. 2010 / http://www.асаdemic.ru.. В странах романо-германской правовой системы судебная практика, обобщенная в специальных сборниках, играет фактически роль вспомогательного источника права, восполняя пробелы, существующие в законодательстве.
В доктрине международного частного права до сих пор не сложилось единого мнения по поводу отнесения или не отнесения судебной и арбитражной практики к источникам международного частного права. Некоторые авторы учебной литературы в своих трудах даже не упоминают про судебную и арбитражную практику в принципе, а выделяют, непосредственно, только судебный прецедент, который принято считать источник в том числе и международного частного права (Шевчук Д.А.). Другие авторы в качестве источника международного частного права выделяют только судебную практику, упуская из виду практику арбитражную (Рузакова О.А., Савченко М.И.). Однако есть ряд авторов, которые упоминают в своих работах и судебную, и арбитражную практику, подробно рассуждают о данных категориях международного частного права и признают судебную и арбитражную практику в качестве источников национального права отдельных стран и, само собой разумеется, источником международного частного права (Богуславский М.М., Дмитриева Г.К.,). Противоположного мнения по поводу признания судебной и арбитражной практики в качестве источников права придерживается Гетьман-Павлова И.В. Наиболее верной, на мой взгляд, является позиция авторов Богуславского М.М. и Дмитриевой Г.К.
Таким образом, в науке международного частного права мнения в отношении признания судебной и арбитражной практики в качестве источников права различны, однако, необходимо отметить, что практически все специалисты данной отрасли права говорят о большом значении судебной и арбитражной практики в правоприменительной деятельности не только международного, но и внутригосударственного права. О значении судебной и арбитражной практики в международном частном праве речь пойдет в следующем параграфе контрольной работы.
2. Значение судебной и арбитражной практики в международном частном праве:
«Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играют более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США)» Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право, 2005 Учебник. - М.: Изд-во Эксмо, 2005. С. 204., подчеркивает Гетьман-Павлова И.В.
В системе негосударственного регулирования внешней торговли следует особо отметить общие условия поставок, разработанные Европейской экономической комиссией ООН; стандарты Комиссии по внутреннему транспорту; стандарты и рекомендации ИКАО (International Civil Aviation Organization - Международная организация гражданской авиации) и ИМО (International Maritime Organization - Международная морская организация); типовой международный патент, разработанный Международным центром патентной документации (ИНПАДОК). В российской правовой доктрине международное коммерческое право не признавалось вплоть до конца 80-х годов XX в. (в связи с государственной монополией внешней торговли). Только в начале 90-х годов состоялось признание lex mercatoria («свод правил, применимых для разрешения споров, выступающий в качестве альтернативы для применимого в данном случае национального закона» Юридичеcкий словарь. 2010 / http://www.асаdemic.ru.) как части международного публичного права и источника международного частного права и в российской юридической науке.
Нужно иметь в виду, что правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права, -- суды не имеют законотворческих полномочий и не могут «творить» право. Суды только выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его именно как систему юридически обязательных предписаний. В принципе суд только фиксирует уже имеющееся правило поведения, которое в обществе расценивается как имеющее обязательный характер.
Правотворческая деятельность судов в очень большой степени зависит от судейского усмотрения, которое имеет решающее значение при выявлении сложившихся правил поведения, уже признанных общественным сознанием в качестве обязательных предписаний. Судейское усмотрение играет решающую роль не только при выявлении права, но и в его толковании, определении и применении. Принцип свободы судейского усмотрения является одним из основных принципов современного судопроизводства. В международном частном праве этот принцип имеет особое значение:
- восполнение пробелов в правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом;
- квалификация юридических понятий;
- установление «подразумеваемой» воли сторон;
- определение закона «существа отношения»;
- установление критерия наиболее тесной связи.
Все вышеперечисленное является прямыми обязанностями судов.
Англо-американское право в принципе основано на системе судебных прецедентов, которые в этих странах играют роль основного источника права (в том числе и международного частного). Как мы уже выяснили в предыдущем параграфе, судебный прецедент есть решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке. «Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значение при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное - прецедентное право» Савченко М.И. Международное частное право. Учебник. Общая и особенная части. - Минск, 2009. С. 64., отмечает Савченко М.И. Наибольшее количество прецедентов -- в английском праве. Их настолько много, что это в очень большой степени усложняет и замедляет судебную процедуру. В современной судебной практике Великобритании господствует узаконенная тенденция к ограничению количества прецедентов в английском праве. Суды стремятся принимать решения, основанные на презумпции «отыскания закона, свойственного данному договору» Рузакова О.А. Международное частное право. Учебное пособие. Московская финансово-промышленная академия. - М., 2005. С. 59., т.е. решения, которые основаны строго на данных, конкретных фактических обстоятельствах и не могут быть применены при решении аналогичных дел в дальнейшем.
В настоящее время уже сложилась и действует региональная система прецедентного права -- европейское прецедентное право, сложившееся в рамках Европейского союза (ЕС) и выработанное Европейским судом. Все решения этого Суда обязательны для государств--членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют характер прецедента. Судебные органы стран - членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям Европейского суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны применяться по аналогии. Европейский суд играет решающую роль в развитии регионального международного частного права в странах ЕвроСоюза.