Файл: Правовое положение участников хозяйственных партнерств (Понятие юридического лица).pdf
Добавлен: 07.07.2023
Просмотров: 197
Скачиваний: 2
Устав хозяйственного партнерства
Итак, в качестве учредительного документа партнерства Закон называет устав, который подписывается всеми учредителями партнерства. Следует обратить внимание на то, что в существующих видах коммерческих организаций, основанных на уставе, устав не подписывается всеми учредителями, а утверждается решением общего собрания учредителей.
Устав партнерства должен содержать следующие сведения:
1) полное фирменное наименование партнерства;
2) сведения о целях и видах деятельности партнерства;
3) сведения о месте нахождения партнерства;
4) сведения об общем размере и о составе складочного капитала партнерства;
5) сведения о порядке хранения документов партнерства, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством;
6) сведения о наличии или об отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или о неучастии в соглашении об управлении самого партнерства;
7) порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений.
Из смысла п. 6 предполагается, что соглашение об управлении партнерством может не заключаться. Однако из определения партнерства, из анализа ряда других норм Закона следует, что существование партнерства без такого соглашения невозможно. Закон прямо связывает учреждение партнерства с заключением соглашения об управлении партнерством: такое соглашение «заключается при учреждении партнерства» (п. 1 ст. 6 Закона).
Необходимо отметить, что изменения вносятся в устав партнерства по единогласному решению участников партнерства, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 года №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Соглашение об управлении хозяйственным партнерством
Соглашение об управлении партнерством является новым актом для российского законодательства, поскольку представляет собой соглашение, содержащее не только права и обязанности участников, но и права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнёрства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей и которое заключается при учреждении партнерства. Тогда как в уставе определяются лишь общие положения о порядке и сроке избрания единоличного исполнительного органа партнерства, а также о порядке его деятельности и принятия решений (пп. 7 ч. 2 ст. 9 и ч. 1 ст. 18 Закона), в соглашении об управлении партнерством указываются система и структура органов и подробные правила управления.
Соглашение об управлении партнерством по смыслу положений Закона является обязательным документом, несмотря на то, что не отнесено к числу учредительных документов. Между тем, в числе сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства, предусмотрена информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении. Исходя из указанной нормы, можно предположить возможность существования партнерства без заключенного участниками соглашения об управлении. Однако из определения партнерства, из анализа ряда других норм Закона следует, что существование партнерства без такого соглашения невозможно. Именно соглашение об управлении партнерством определяет условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, и только соглашение определяет права и обязанности иных лиц, участвующих в соглашении. Если в партнерстве такого соглашения нет, неясно, как его участники будут формировать складочный капитал.
Таким образом, усматривается коллизия норм в части регулирования вопроса об обязательности заключения соглашения об управлении партнерством.
В данном правовом механизме впервые приоритет в регулировании прав участников партнерства перенесен в область конфиденциального договорного регулирования, поскольку соглашение не является публичным документом, а круг лиц, имеющих право ознакомиться с его содержанием, ограничен и включает в себя кредиторов и лиц, вступающих с партнерством в гражданско-правовые отношения.
Предоставление кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, таких сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом партнерства письменного согласия на ознакомление с соглашением об управлении партнерством, хранящимся по месту нахождения партнерства у нотариуса, сведения о котором указаны в уставе партнерства, со всеми изменениями (ч. 2 ст. 19 Закона). Указанная норма не согласуется с положениями ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, содержащими исчерпывающий перечень лиц, которым могут предоставляться сведения о совершенных нотариальных действиях.
Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Изменение условий соглашения об управлении партнерством допускается по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, по решению суда. В любом случае, соглашение об управлении партнерством должно содержать условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности.
Следует заметить, что в этой части обнаруживается значительная конкуренция между содержанием устава и рассматриваемого соглашения. Впервые в российском правопорядке соглашением об управлении юридическим лицом - не учредительным документом, ограничиваются преимущественные права участников юридического лица, установленные законом и ранее понимаемые в доктрине как безусловные субъективные права. В частности пп. 2 п. 7 ст. 6 Закона содержит правило, в соответствии с которым возможно установление ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки.
Таким образом, текст соглашения, будучи, конфиденциальным документом, может содержать запреты и ограничения, которые имеют существенное значение для объема имущественных прав участников хозяйственного партнерства и, соответственно, ограничивают их в обороте.
Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все его участники, иные лица, не являющиеся участниками партнерства и, если это предусмотрено уставом партнерства, само партнерство. Таким образом, все участники соглашения будут связаны условиями этого многостороннего договора, подпадающего под действия не только закона о партнерстве, но и общих правил об обязательствах, договорах и сделках, которые могут с правилами этого закона не совпадать. Например, положение закона, когда партнерство, по сути, становится участником договора с самим собой, может вызвать, на наш взгляд, многочисленные вопросы в процессе его применения на практике.
Более того, нарушение условий соглашения об управлении партнерством может стать основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения. Сделка может быть признана недействительной только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.
В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения. В частности, согласно ч. 4 ст. 19 Закона о партнерствах соглашением об управлении партнерством могут предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения.
Подводя итог сказанному, следует отметить, что предмет соглашения об управлении партнёрством определен в законе достаточно широко. Закон позволяет сделать предметом такого соглашения регулирование практически всех внутрикорпоративных отношений, включая возможность полностью вывести за пределы партнерства управление ею и существенно ограничить права ее участников.
Предвосхищая правоприменительные трудности при реализации данного закона, следует отметить, что в отношении данной договорной формы значительно возрастает ответственность нотариуса, который должен проверить законность и нотариально оформить соглашение об управлении партнерством, условия которого во многом носят инициативный характер, существенно меняющий установленный законом режим прав участников партнерства и самого партнерства.
Заключение
Подводя итог сказанному, следует отметить, что перечисленные в докладе признаки свидетельствуют о том, что хозяйственное партнерство представляет собой персональное объединение, учредительным документом которого является устав, а документом, определяющим внутренние отношения между участниками, - соглашение об управлении партнерством, исключающее избыточность императивных законодательных ограничений.
В целом, хозяйственное партнерство сходно с обществом с ограниченной ответственностью по многим характеристикам, однако обладает большей гибкостью в регулировании договорных отношений между участниками.
Аналитики отмечают, что в настоящее время вопрос правового регулирования акционерных соглашений в России разработан весьма слабо, что является одной из причин ухода российского бизнеса в иностранные юрисдикции и распространения практики подчинения российских акционерных соглашений иностранному (чаще всего английскому) праву. Возможно, закон о хозяйственных партнерствах создавался с прицелом на разрешение этой проблемы, по крайней мере в сфере инновационной деятельности.
Впрочем, возможность подчинения соглашения об управлении хозяйственным партнерством иностранному праву законом не исключается. Допустимо предположить, что российский бизнес, действуя в форме хозяйственных партнерств, продолжит отдавать предпочтение английскому праву, более развитому и гибкому в сравнении с российским.
Еще одной отличительной чертой хозяйственных партнерств является непрозрачность корпоративной структуры. В управлении партнерством могут активно участвовать лица, не являющиеся его участниками, не внесенные в реестр и, соответственно, невидимые для кредиторов. Эти лица обладают широчайшим набором прав: они могут приобретать доли участников партнерства (ст. 12 Закона), погашать обязательства партнерства, а затем при его ликвидации приобретать преимущественное право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие партнерству (п. 4 ст. 3 Закона). Учитывая, что такие права будут, по-видимому, основным вкладом в партнерства со стороны научных учреждений, существует риск использования хозяйственных партнерств для перевода интеллектуальной собственности на невидимых кредиторам участников соглашения об управлении.
Вместе с тем следует отметить, что хозяйственные партнерства обладают рядом прогрессивных черт. В частности, они позволяют устанавливать любой удобный для участников порядок внесения вкладов в складочный капитал, в частности, путем поэтапного внесения.
Соглашение об управлении партнерством позволяет включать положения о порядке разрешения споров между участниками (в том числе при возникновении тупиковых ситуаций, когда голоса участников разделяются поровну.
Также интересным нововведением является возможность предусмотреть в соглашении об управлении партнерством возможность понуждения нарушившего лица к исполнению своих обязательств в натуре наряду с применением других мер гражданско-правовой ответственности. Соглашения акционеров АО или участников ООО не предусматривают такого способа защиты интересов участников.
Налоговое регулирование хозяйственных партнерств пока не определено законодательно. Предположительно, они будут облагаться налогами аналогично существующим коммерческим организациям.
Пожалуй, из всех законов, которые ныне регламентируют правовое положение коммерческих организаций, анализируемый Закон максимально диспозитивный, что является его положительной чертой.
Думается также, что ограниченная ответственность участников по обязательствам партнерства сделает такой вид юридических лиц привлекательным инвестиционным инструментом, а в российской правовой системе появится реальная возможность для обеспечения приоритета договорных условий сособственников бизнеса перед императивными нормами закона.
Анализ Закона о партнерствах позволяет сделать вывод, что партнерства являются смешанной формой осуществления предпринимательской деятельности, сочетающей некоторые черты товарищества и общества с ограниченной ответственностью.
Список использованной литературы
2. Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]: Ч. 1: [от 30.11.1994 г., в ред. от 11.02.2014г.] // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1994. - №32. Ст. 48; 2014. - №15. - Ст. 50.
3. Российская Федерация. Законы. О хозяйственных партнерствах [Текст]: закон: [от 03.12.2011 г. №380-ФЗ в ред. от 01.07.2015 г.] Рос. газ. - 2011. - 09 дек.; 2015. - 07 июль.
4. Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве [Текст] / И.П. Грешников - СПб.: Норма, 2012. -210 с.