Файл: Нотариальные действия и особенности их правового регулирования в международном частном праве (Основные мировые системы нотариата).pdf
Добавлен: 07.07.2023
Просмотров: 166
Скачиваний: 2
Более взвешенное решение предлагает итальянский законодатель: «По форме документ, подтверждающий полномочия представителя, является действительным, если он признается таковым правом, регулирующим существо обязательства, или правом государства, на территории которого данный документ составлен» (ст. 60.2 Закона о реформе МЧП Италии).
На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законодательством. Прежде всего это касается документов квалифицированной юридической формы – нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса следует учитывать требования законов места совершения акта и места предъявления акта
Необходимо учитывать, что в разных странах используются различные формы официальных документов:
– аффидевит – письменное торжественное заявление, принимаемое судебными инстанциями как доказательство каких‑либо фактов;
– сертификат – документ, удостоверяющий какой‑либо факт (сертификат о мореходности судна, о качестве товара);
– декларация – заявление, составленное в соответствии с законодательством (таможенная, почтовая, налоговая);
– ретейнер – предварительное обязательство (согласие) выплатить гонорар адвокату;
– полномочия – вид доверенности.
Принудительное исполнение иностранного официального документа возможно, если он обладает исполнительной силой в государстве своего происхождения. Нотариальные акты вступают в законную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторонами спора.
Отдельные нотариальные акты имеют исполнительную силу (соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи). Во Франции, Италии и Германии нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нотариусом, – основание для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда.
Двусторонние договоры о правовой помощи предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных официальных документов: Договор между Российской Федерацией и Польшей (1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям (ч. 2 ст. 52). Это позволяет обращать отдельные нотариальные акты, совершенные в Польше, к принудительному исполнению на территории РФ (и наоборот).
Регламент Совета ЕС 2004 г. о введении европейского исполнительного листа по бесспорным требованиям устанавливает, что публичный документ по ходатайству заинтересованного лица может быть признан в качестве «европейского исполнительного листа». Такой документ может исполняться в другом государстве – члене ЕС без необходимости приведения его в исполнение и возможности оспаривания его исполнимости.
Отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульских учреждений, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий (исключение: протесты векселей; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества). Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в консульских конвенциях:
– удостоверение сделок, кроме сделок об установлении, отчуждении или прекращении вещных прав на строения и земельные участки, находящиеся в государстве пребывания консула;
–свидетельствование завещаний и иных односторонних актов волеизъявления, в том числе доверенностей;
– удостоверение юридических фактов;
– свидетельствование подписи на документах и верности перевода.
Нотариальные полномочия должностных лиц консульских учреждений РФ за рубежом основаны на положениях Консульского устава СССР, утв.Указом Президиума Верховного Совета СССР от 25 июня 1976 г., ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате и международных соглашениях. Должностные лица консульских учреждений совершают в пределах своей компетенции нотариальные действия по просьбе российских и иностранных лиц, если акты предназначены для действия на территории РФ.
Нотариальные функции осуществляются российским консулом за рубежом при условии, что это прямо предусмотрено в консульской конвенции между Россией и государством пребывания или не противоречит внутреннему законодательству иностранного государства.
Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль принадлежит Основам законодательства РФ о нотариате. Основы были подготовлены при помощи Международного союза латинского нотариата. Определяющее значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ и СК РФ, международные соглашения РФ.
В законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. Условия и порядок исполнения иностранных нотариальных поручений, основания отказа в исполнении перечислены в законодательстве. Органы нотариата исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных органов юстиции, если исполнение поручения не противоречит публичному порядку Российской Федерации и входит в компетенцию нотариата. Исполнение иностранных поручений о совершении отдельных процессуальных действий нотариатом производится на основе российского законодательства.
Нотариат обеспечивает представление доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств.
Нотариальное производство на территории РФ регулируется российским законодательством (ст. 39 Основ). В виде исключения возможно совершение удостоверительных надписей в форме, предусмотренной законодательством других государств. Возможно совершение нотариальных действий, не предусмотренных российским законодательством (ч. 2 ст. 104, ч. 2 ст. 109 Основ). Если между положениями российского права и нормами международных договоров есть противоречия, при совершении нотариальных действий применяются нормы международного договора.
Нотариус как публичное должностное лицо должен предпринять все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве. Этот подход закреплен в п. 1 ст. 1191 ГК РФ, в ст. 14 АПК РФ и распространяется на нотариальное производство: «Нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами применяет нормы иностранного права» (ч. 1 ст. 104 Основ).
2. Основные мировые системы нотариата
В мире существует две основные системы нотариата, которые базируются на континентально-европейской и англосаксонской системах права и различаются между собой по форме организации нотариата, его ролью и значением. Эти системы имеют названия "латинская" и "англосаксонская". В Европе преобладает система латинского типа. Она берет свои истоки из римского права и Закона Франции в 1803 г. об организации нотариата (закон Вантоза). И хотя внутри современной системы латинского нотариата есть разные модели нотариальных органов (в зависимости от статуса нотариуса и объема его полномочий), едиными остаются общие принципы организации латинского нотариата, которые сводятся к следующему:
нотариус является публичным должностным лицом, поскольку именно государство (обычно в лице министерства юстиции) предоставляет ему полномочия на создание официальных документов и именно государство контролирует его деятельность;
- вместе с этим, нотариус является лицом свободной юридической профессии: он не находится на государственной службе, самостоятельно организует свою работу, несет ответственность за вред, причиненный лицу вследствие его незаконных или небрежных действий, источником его доходов является плата за совершенные им нотариальные действия, взимаемого в рамках установленного тарифа;
- как правило, деятельность нотариуса ограничивается территориально: он может совершать нотариальные действия только в пределах фиксированного государством нотариального округа;
- нотариусы объединяются в профессиональные самоуправляемые общественные организации (нотариальные палаты), которые выполняют административные и контрольные функции.
Противовесом латинского нотариата является англосаксонская модель нотариата (Великобритания, США, Канада). Эта система основана на судебном прецеденте, судебном рассмотрении гражданских дел и преобладающей силе в системе средств доказывания показаний свидетелей над письменными документами. Для США и Канады привычным является также сочетание функций нотариуса с адвокатской деятельностью.
Заключение
Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории Российской Федерации.
Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме.
Нотариальное производство, как и судебная деятельность, подчинено законам, т.е. российскому законодательству о нотариате.
Тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт:
1. во-первых, это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении;
2. во-вторых, специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов – за границей, т.е. их международная деятельность.
По существу, институт нотариата – это звено, которое связывает гражданское общество и государство, поскольку он функционирует на основании частной и публичной сфер и обладает уникальной дуалистической природой.
С одной стороны, нотариус выступает как уполномоченный представитель государства, выполняет публичные функции, а с другой – он представитель свободной профессии, независимый юридический консультант сторон, что позволяет уравновешивать права граждан, организаций и государства.