Файл: Заключение коммерческих договоров.pdf

Введение

В коммерческой деятельности договор занимает особое место. Без него не может обойтись ни одна сделка. Благодаря договору, коммерческая деятельность приобретает организованный и законный характер.

Коммерческие договоры представляют собой особый вид договоров, отличия которых от иных видов договоров определяются спецификой коммерческой деятельности. Торговля сегодня является одной из наиболее развитых областей гражданского оборота. В переводе с латинского языка commercium означает «торговля», под которой понимается приобретение и сбыт товаров различного назначения, т.е. определенная последовательность покупок и продаж. С правовой точки зрения торговля представляет собой исполнение обязательств по договорам купли-продажи в системе организационного обеспечения процессов товаропотоков.

Коммерческая деятельность опосредует торговлю и является разновидностью предпринимательской деятельности, которой присущи все основные признаки предпринимательской деятельности, регламентированные законодателем в п. 1 ст. 2 ГК РФ: эта деятельность является самостоятельной, она осуществляется субъектами этой деятельности на свой риск, поэтому риски должны покрываться за собственный счет; целью этой деятельности является получение прибыли, прибыль от этой деятельности должна извлекаться систематически, субъекты этой деятельности должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке.

С точки зрения теории права под объектом договорного обязательства понимается объект правоотношения сторон договора. Им по общему правилу признаются действия обязанных сторон договора.

Следовательно, объектом коммерческого договорного обязательства является содержание обязанностей должников по договорам, опосредующим торговлю.

Особый интерес вызывает вопрос структуры коммерческого договора. В каждом отдельном случае договор может иметь различное содержание и условия, но структура договоров чаще всего имеет набор стандартных элементов.

Общие положения о коммерческом договоре

Понятие и сущность коммерческого договора

Коммерческий договор является разновидностью гражданско-правового договора. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Данное определение характеризует договор как двух - или многостороннюю сделку, на основании которой возникает гражданско-правовое обязательство.

Понятие «договор» используется в нескольких значениях.

Договором именуют не только сделку, но и само возникающее из нее обязательственное правоотношение, а также письменный документ, в котором закреплены условия сделки.

Понятие «договор» как правоотношение применяется, в частности, когда говорят об исполнении договора. Например, в ст. 717 ГК закрепляется право заказчика в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора подряда.

В значении документа понятие «договор» использовано в ст. 431 ГК, где указывается, что «при толковании условий договора судом применяется буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений».

Коммерческим (торговым) договором является возмездный договор, предусматривающий передачу товара продавцом - субъектом коммерческой деятельности покупателю для использования в его собственной предпринимательской или иной не связанной с личным, семейным, домашним потреблением деятельности, либо последующей реализации, либо опосредующий реализацию товара в указанных целях. Коммерческие договоры как договоры, совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, направлены на извлечение сторонами определенной выгоды и всегда носят возмездный характер.

При этом не являются коммерческими безвозмездные сделки, хотя иногда субъекты коммерческой деятельности совершают с приобретателями их продукции безвозмездные сделки. Например, в рекламных целях часто предлагается купить партию какого-либо товара и получить определенную часть бесплатно либо оплатить товар по пониженной цене и т.п. Однако такие подарки делаются всегда не с целью одарить приобретателя товара, а с целью создания интереса к продукции, побуждения к ее приобретению.

На коммерческий договор распространяют в полном объеме общие положения ГК о договорах, в том числе о свободе договора.

Содержание принципа свободы договора раскрывается в ст. 421 ГК включает:

-свободу принятия решения о заключении договора и выбора контрагента;

-свободу формирования условий договора;

- заключения договора как предусмотренного законодательством, так и включающего в себя элементы различных поименованных договоров (смешанных договоров), а также возможность заключения непоименованного в законодательстве договора.

Выделяются и иные составляющие принципа свободы договора, прямо не отраженные в ст. 421 ГК, но вытекающие из положений гражданского законодательства.

В частности, к проявлениям свободы договора относят:

-возможность заявления требования о расторжении договора только по соглашению сторон либо по требованию одной из сторон;

-невозможность изменения последствий неисполнения договора, предусмотренных соглашением, по решению судебных органов;

-применение за нарушение договора чисто гражданской ответственности.

Из принципа свободы договора законодательством устанавливаются определенные изъятия, в том числе и в сфере коммерческих (торговых) отношений.

Например, свобода принятия решения о заключении договора поставки для государственных нужд и выбора контрагента у поставщика, занимающего доминирующее положение на рынке отсутствует (п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13.12.1994 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).

Может ограничиваться и свобода формирования условий договора. Свобода формирования условий договора может ограничиваться, во-первых, установлением законодательством перечня обязательных для включения в договор условий, во-вторых, может устанавливаться содержание определенных условий либо границы свободы усмотрения сторон при формировании того или иного условия (например, установление предельного срока действия договора, применение регулируемой цены и т.д.).

Законодательством предусматривается ценовое регулирование деятельности субъектов естественных монополий (ст. 6 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях»).

Подобные ограничения не должны вести к нарушению антимонопольного законодательства. Таким образом, свобода договора может быть ограничена как на основании прямого указания закона, так и по соглашению сторон.

Договор в сфере коммерческой деятельности - это гражданско-правовой договор, но стороной (или сторонами) в которой является коммерсант, заключающий договор в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Признание сторон предпринимателями - важный юридический факт. Этот статус должен быть удостоверен регистрацией в установленном порядке.

Коммерческий договор имеет особый субъектный состав участников договора. Сторонами в договоре могут быть: коммерческие и некоммерческие организации, государственные структуры (поставка, контрактации), индивидуальный предприниматель.

Виды коммерческих договоров

В качестве основной группы торговых договоров прежде предлагалось выделять договоры покупки товаров с целью их продажи. В эту группу включались договоры купли-продажи, поставки, мены и др.
Помимо общих целей важной особенностью договоров на реализацию товара для предпринимательских и хозяйственных нужд является особый субъектный состав. Участниками таких договоров могут быть лишь организации и индивидуальные предприниматели, но не физические лица. Названные особенности дают основания и возможность безболезненно перенести нормы о реализационных договорах в специальный акт - Торговый кодекс, с тем, чтобы более четко, детально и взаимосвязано урегулировать соответствующие обязательства
Вторую самостоятельную группу составляют посреднические договоры. По классификации ГК они в основном являются договорами на возмездное оказание услуг. В сфере торговли содержанием таких договоров становится совершение обязанным лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота. К данной группе относятся договоры комиссии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигнации), коммерческого поручения. В круг посреднических входят также договоры торгового агентирования, которые широко применяются в зарубежной практике и постепенно получают распространение в России, и ряд других.

Третью группу составляют договоры, содействующие торговле. Развитие торгового оборота привело к видоизменению прежних и появлению новых видов таких договоров. Некоторые из них используются преимущественно в коммерции, другие имеют как торговое, так и общегражданское применение.

Таковы договоры на проведение маркетинговых исследований; создание рекламной продукции; распространение рекламы; предоставление коммерческой информации.

Среди рассматриваемых договоров важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Основной отличительный признак - договоры на выполнение работ, как правило, имеют результатом создание определенного материального или идеального продукта. Созданный продукт может быть предметом последующих продаж. Что касается договоров на услуги, то они предусматривают совершение должником определенных действий в пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование и т.п.) является желаемым благом и создает исполнение договора. Требования к договорам на работы и услуги весьма различны.

Наконец, имеется четвертая группа - организационные договоры. В данную группу, в частности, входят договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению или сбыту товаров; договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров; договоры органов власти и местного самоуправления с коммерческими организациями по вопросам производства и торговли и др. ^[1]

Итак, при классификации договоров мы можем выделить те, которые образуют собственное содержание коммерческой деятельности. Это, прежде всего, реализационные и торгово-посреднические договоры. Они целиком относятся к сфере коммерческого права, поскольку предназначены для обслуживания товарного обращения. Что касается договоров, содействующих торговле, то они наряду с коммерческой могут использоваться и в иной предпринимательской деятельности, и даже в отношениях с участием граждан. Торговое законодательство регулирует лишь те особенности таких договоров, которые связаны с их применением в области товарного обращения.

Права и обязанности сторон коммерческого договора

Права и обязанности сторон определяет конкретный вид договора, который заключается. Права сторон договора диктуются в статьях гражданского кодекса и устанавливаются исходя из сути конкретного договора.

Особое внимание необходимо уделить установлению обязанностей сторон договора. Это вызвано тем, что действия одной стороны по заключению договора, направлены на то, чтобы вторая сторона произвела те или иные действия и таким образом позволила получить тот результат, который предполагается другой стороной договора. Данные конкретные действия и порядок их осуществления являются обязательствами по договору.

Согласно нормам гражданского кодекса понятие "Договор" напрямую связанно с понятием "Обязанности", т.е. при не исполнении обязанностей по договору, можно признать заключенный договор не действительным.

Обязательство считается выполненным, если было совершенно предусмотренное им действие (передача товара, постройка сооружения, уплата денег и т. д.) или воздержание от действий (например, наймодатель договорился с нанимателем о том, что последний некоторое время не будет пользоваться нанятой квартирой). Во втором случае исполнение обязательства выражается в воздержании стороны договора от совершения конкретных действий.

Для определения надлежаще ли исполнено обязательство применяются сложные понятия, которые предусматривают соблюдение целого ряда требований:

• обязательство должно быть выполнено соответствующим субъектом и в отношении соответствующего субъекта;
• обязательство должно быть выполнено соответствующим образом, с учетом времени, предмета, способа и места исполнения обязательства.

Содержание договора должно содержать те условия обязательства, которым должно соответствовать его исполнение. Стороны в договоре могут предусмотреть право исполнения обязательств не в целом, а по частям. Наличие возможности или невозможность исполнения обязательства по договору по частям, исходит из особенностей предмета договора.

Кроме того, стороны могут предусмотреть в договоре право досрочного исполнения обязательства, если это не противоречит нормам законодательства.

Непосредственно субъектами выполнения обязательств являются его Стороны. В содержании пункта договора «Права и обязанности сторон» должно быть четко видно, кто кому и что именно должен, а так же вправе выполнить обязательство.

Права и обязанности сторон договора устанавливаются исходя из сути конкретного договора.

Например, договор купли-продажи. Основные права и обязанности сторон по договору купли-продажи предусмотрены в ГК и в ФЗ «О защите прав потребителей», согласно которым продавец обязан передать проданное имущество (вещь, товар) покупателю, но вправе требовать от него уплаты оговоренной цены, а покупатель, в свою очередь, обязан уплатить цену, но вправе требовать передачи ему проданной вещи.