Добавлен: 08.07.2023
Просмотров: 909
Скачиваний: 10
Введение
В Германии, как и во Франции, частное право построено по дуалистической системе. Торговое право относится к частному праву и рассматривается как специальное право предпринимателей (Каийпапп). Характер и специфика торгового права объясняются особенными потребностями предпринимательского оборота, обозначаемого такими понятиями, как возмездность, повышенная защита доверия, опытность, специализированность, типизация, прозрачность, быстрота, универсальность. Торговое право адресовано опытным субъектам, которые предъявляют повышенные притязания к правопорядку, но и от которых требуется повышенная ответственность. Поэтому торговое право применяется лишь тогда, когда по меньшей мере одним из участников сделки является лицо, признаваемое предпринимателем на основе предписаний Торгового кодекса (ТК). Гражданский кодекс (ГК) применяется в этих случаях субсидиарно, т.е. при отсутствии соответствующих предписаний в ТК.
Торговое уложение Германии
Законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированными актами: Германским гражданским уложением 1896 г. и Германским торговым уложением 1897 г.[1]
И Гражданское, и Торговое уложения действуют с 1900 г. с последующими изменениями и дополнениями, и, хотя текущее законодательство развивается в основном за пределами этих кодифицированных актов, их фундаментальные положения нисколько не утратили своего значения.
Германское Торговое уложение от 10 мая 1897 г. (ГТУ), вступившее в силу одновременно с Гражданским уложением 1 января 1900 г., является специальным законодательством, основным источником торгового права.
Торговое уложение, действующее на сегодняшний день с изменениями, состоит из пяти книг и содержит 905 статей.
Первая книга "Торговое сословие" посвящена общим нормам, относящимся ко всем участникам коммерческого оборота. Она содержит следующие разделы: "Коммерсанты", "Торговый реестр", "Фирменное наименование", "Торговые служащие и ученики в торговом деле", "Торговый представитель", "Торговый маклер".
Вторая книга содержит нормы о торговых товариществах и негласном товариществе.
Третья книга ГТУ посвящена торговым книгам и содержит нормы, обязательные для всех коммерсантов, касающиеся бухгалтерского учета и инвентаризации, ведения балансов, правил оценки и годовых отчетов. В этой же книге сведены специальные предписания, адресованные обществам, которые являются объединениями капиталов (АО, ООО, акционерные коммандиты), а также концернам, кооперативам и кредитным институтам (организациям). Третья книга содержит также указания на административные и уголовные санкции за нарушение предписаний ГТУ об отчетности, о публикации сведений о коммерческой деятельности, о соблюдении коммерческой тайны. В качестве санкций предусмотрены как денежные штрафы, так и лишение свободы.
Четвертая книга посвящена торговым сделкам и включает в себя общие для всех торговых сделок предписания, а также разделы, специально посвященные ряду наиболее важных договоров, применяемых в коммерческой сфере. Это, естественно, купля-продажа, а также комиссионные и экспедиционные сделки, складские сделки, договоры перевозки и, наконец, специальный раздел о перевозках грузов и пассажиров железными дорогами.
Пятая книга "Морское торговое право" обычно не публикуется.
Как и всякая страна, входящая в систему континентального права, Германия в принципе следует писаному праву. Однако обычай, прежде всего торговый обычай, и деловые обыкновения отнесены частноправовым законодательством к кругу источников торгового права. Обычай в германском праве признан источником права наряду с законом. Условием существования обычая является его применение в судебной или административной практике.[2]
По вопросу о судебной практике как источнике права позиция доктрины весьма противоречива. Безусловно, как и в других европейских странах, роль судебной практики возрастает и приобретает характер "вспомогательного" источника права в том случае, когда та или иная проблема однозначно разрешена при рассмотрении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. В первую очередь это касается "кассационного прецедента".
Основные институты торгового права Германии
Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон, в которых является лицо, имеющее статус коммерсанта. Этот статус определяется на основании Торгового кодекса Германии – ТКГ. К отношениям с участием коммерсантов нормы ГКГ применяются субсидиарно. Под коммерсантом подразумевается не только физическое, но и юридическое лицо.
Обязательным коммерсантом по ТКГ признается тот, кто ведет торговый промысел.
Торговым промыслом считается всякая производственная деятельность, предметом которой являются следующие действия:
- приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;
- принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла;
- страховые операции за вознаграждение;
- банкирские и валютные сделки;
- морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки по банкирским морским операциям;
- сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов;
- сделки торговых агентов или торговых маклеров;
- сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле художественными произведениями;
- типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла.
Коммерсант по желанию, согласно ТКГ, занимается ремесленной или прочей производственной деятельностью, не являющейся торговым промыслом, но которая по виду и объему требует организации торгового предприятия. Такая деятельность признается торговым промыслом, если фирма владельца занесена в торговый реестр, с соблюдением специальных правил.
Торговый реестр ведется судами и любое лицо вправе знакомиться с торговым реестром и со всеми документами и копиями, относящимися к нему. Суд публикует данные о занесении фирмы в торговый реестр в специальном издании («Федеральный вестник») и еще, по крайней мере, в одной газете. Если в законе не установлено иное, содержание записи подлежит публикации полностью.
Возможный коммерсант – это лицо, занимающееся сельским или лесным хозяйством и прошедшее регистрацию в торговом реестре. Согласно § 5 ТКГ возражения предприятия, занесенного в торговый реестр, что его деятельность не является торговой или что эта фирма относится к лицам, указанным в абз. 1 § 4 ТКГ96, не имеют правового значения против лиц, которые ссылаются на регистрацию (так называемый коммерсант на основе регистрации).
Коммерсантом по форме являются торговые товарищества, независимо от их деятельности.
Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму. Фирма коммерсанта – это имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи (§ 17 ТКГ). Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать по искам. Коммерсант, ведущий дело без товарища или с негласным товариществом, должен применять для фирмы свою фамилию или хотя бы одно из своих имен. Запрещается делать добавления к фирме, которые могли бы ввести в заблуждение о роде или объеме предприятия и положении его владельца. Допустимы добавления с целью индивидуализации лица или предприятия.
Фирма полного товарищества должна содержать фамилии всех товарищей или хотя бы одного из них с добавлением, указывающим на существование товарищества. Фирма коммандитного товарищества должна содержать фамилию хотя бы одного из лично ответственных членов с указанием на существование коммандитного товарищества. Товарищество может продолжать свою деятельность под прежней фирмой при перемене фамилии владельца предприятия или входящего в фирму товарищества. Фирма не может быть отчуждена отдельно от торгового предприятия (§ 23 ТКГ). Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер административной ответственности по решению суда (§ 37 ТКГ).
Каждый коммерсант обязан вести торговые книги, в которых отражаются его торговые дела и состояние его имущества. Начиная свой торговый промысел, он должен точно определить свое недвижимое имущество, свои требования и долги, количество своих наличных денег и другие составные части своего имущества, указав при этом стоимость каждого предмета, и подвести баланс имущества и долгов.
Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ТКГ и специальными законами), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского права.
По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так называемые хозяйственные общества). Торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество. Также выделяются негласные товарищества (раздел 5 ТКГ). Товарищества могут быть неправосубъектными, т.е. не имеющими прав юридического лица (полное товарищество) и правосубъектными, т.е. признаваемыми юридическими лицами (все остальные). В Германии допускается сочетание двух или более видов торговых товариществ. Торговые товарищества возникают в нормативно-явочном порядке.
Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную ответственность по отношению к кредиторам (§ 105 ТКГ). На полное товарищество распространяются правила ГКГ о союзах, если ТКГ не установлено иное.
Все товарищи управомочены и обязаны вести дела товарищества. Если по договору товарищества ведение дел поручено одному или нескольким товарищам, то остальные товарищи освобождены от ведения дел (§ 114 ТКГ). Каждый товарищ вправе, даже если он освобожден от ведения дел, получать сведения о делах товарищества, знакомиться с торговыми книгами и документами товарищества и составлять баланс. Для принятия решения товариществом необходимо согласие всех или большинства участвующих товарищей, если это установлено в договоре о создании товарищества.
На основе баланса в конце каждого хозяйственного года определяются прибыль или убытки и доля в них, причитающаяся каждому товарищу. Причитающаяся товарищу прибыль присоединяется к его капиталу; убытки и потери в капиталовложениях в течение хозяйственного года списываются с капитала (§ 120 ТКГ).
Полное товарищество прекращается:
- истечением срока, на который оно было создано;
- решением товарищей;
- открытием конкурса над имуществом товарищей;
- смертью товарища, если в договоре товарищества не предусмотрено иное;
- открытием конкурса над имуществом одного из товарищей;
- ликвидацией по решению суда.
Параграфом 335 ТКГ определена сущность негласного товарищества. Тот, кто участвует в торговом предприятии другого лица своим имуществом в качестве негласного товарища, должен включить свой взнос в имущество владельца торгового предприятия. Владелец один приобретает права и обязанности из сделок, заключенных от имени предприятия. Если доля негласного товарища в прибыли или убытках предприятия нечетко определена, то его часть определяется соразмерно его вкладу в зависимости от обстоятельств. В договоре товарищества может быть установлено, что скрытый товарищ не участвует в убытках предприятия. Его участие в прибыли не может быть исключено (§ 336 ТКГ).
Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО) определяется Законом об ООО 1892 г. (далее – Закон).
ООО может быть создано несколькими лицами или одним лицом с любой целью, допустимой законом и признается коммерсантом по форме (абз. 3 § 13 Закона, § 6 ТКГ). ООО несет ответственность перед кредиторами только принадлежащим ему имуществом, в чем и состоит правовое значение его названия. Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее 25 000 Евро), размер которого может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.
Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через управляющих (только физических лиц), которые могут быть назначены и не из состава участников ООО. Однако указания участников имеют высшую силу и в основном определяют ведение дел ООО. Возможно образование наблюдательного совета, что сближает ООО с акционерным обществом. Форма ООО оптимальна для малого и среднего бизнеса и очень популярна в Германии.[3]
Акционерное общество (далее АО) – также представляет собой объединение капиталов и также несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего имущества. Оно всегда является коммерсантом по форме. Деятельность АО регламентируется ТКГ, Акционерным законом 1965 г. (далее – Закон). Правовое положение его во многом схоже с правовым положением ООО. Отличает АО то, что функции членства и управления в нем разделены. Управленческие функции выполняют специальные органы: правление и наблюдательный совет, членами которых не обязательно являются акционеры. Последние, если они не входят в органы управления, вообще не вправе давать указания и определять деятельность АО. В Законе об АО содержится больше императивных норм, чем в Законе об ООО, что обусловлено представлением об АО, как о крупном предприятии, обладающем солидным капиталом.