Файл: Общая характеристика основных современных правовых семей.pdf

2.1 Особенности романо-германской правовой семьи

Использование термина «романо-германское право» обосновывается тем, что данная правовая семья включает правовые системы «романских» и «германских» государств. Романо-германское право еще называют континентальным правом. Термин «континентальное право» вошел в науку сравнительного правоведения в конце XIX в. и достаточно условным. Оно отражает территорию распространения данного права в данный конкретный отрезок времени. После его распространение далеко за пределами континентальной части Европы условность использования данного термина для обозначения романо-германского права стала очевидной и такой, что неполно отражает реальное положение вещей.

Романо-германская правовая семья представляла собой первоначально объединение лишь национальных правовых систем стран континентальной Европы таких как Испания, Италия, Германия, Австрия, Швейцария и др. Однако постепенно, в связи с растущим влиянием данных стран, начавшимся процессом колонизации, а также добровольной рецепцией римского права некоторыми странами, эта правовая семья распространилась по всему свету и стала одной из самых влиятельных правовых семей современности.

География распространения романо-германской правовой семьи включает национальные правовые системы многих государств современного мира. Сформировалась она на территории континентальной Европы. К романо-германской правовой семьи относятся правовые системы всех государств Латинской Америки, национальные правовые системы государств скандинавского региона и постсоветского пространства, значительная часть национальных правовых систем государств Африки и Ближнего Востока.

12

Влияние этой правовой семьи нашло отражение в национальных правовых системах Японии, Китая, Индонезии, других государств мира.

В юридической литературе романо-германская правовая семья может именоваться также континентальной. Это обусловлено тем, что она берёт своё начало в Древнем Риме, в частности в римском праве. В рамках данной правовой семьи можно выделить два основных направления: романское, получившее наиболее яркое выражение и закрепление в Кодексе Наполеона 1804 года, и германское, оформившиеся на столетие позднее и закрепленное Германским Гражданским Уложением 1900 года.

В развитии романо-германской правовой семьи выделяют три основных этапа.

Первым этапом считается период до XIII века. В это время право характеризовалось пестротой и партикуляризмом, господством обычного права и «законов варваров», а также широким использованием кодексов, дигест и институций Юстиниана, которые постепенно начали приспосабливать к новым условиям жизни. На этом этапе развития европейской цивилизации право утратило для человека всякую ценность, а все общественные отношения регулировались либо силой государственного принуждения, либо христианской моралью[6, с. 36].

Оформление романо-германской правовой семьи как таковой произошло на втором этапе её развития. Уже в XIII веке «за правом вновь были признаны его собственная роль и автономия» [3, c.39]. Право снова приобрело свою ценность и значимость в обществе. Это непосредственно связано с эпохой Возрождения, охватившей всю Европу. Пришло осознание величия культуры античности и, одновременно, обращение к этому наследию, в частности к праву Древнего Рима.

13

Однако необходимо отметить, что в отличие от английского права, развитие которого было связано с усилением королевской власти и существованием централизованных королевских судов, континентальное право не являлось результатом утверждения политической власти [3, c. 40]. Именно это является особенностью и одним из основных отличий в становлении и развитии самых крупных и влиятельных правовых семей современности. На данном этапе изменилось не только представление о праве, но и отношение к нему. Начинают формироваться и закладываться основные принципы гуманного и справедливого права, постепенно оформляется и развивается теория естественного права.

Третий период в развитии романо-германской правовой семьи связан с развёртыванием законотворческой и кодификационной деятельности. Он начинается ещё в XVIII веке и продолжается и в настоящее время. Данный период ознаменован многочисенными революциями, в результате которых феодальное право не было полностью отменено, оно просто наполнялось новым, буржуазным содержанием. Именно на этом этапе закон становится первостепенным источником права, оставляя далеко позади правовые обычаи, судебные прецеденты и юридические доктрины. В этот период в противовес теории естественного права зарождается позитивизм, который отождествляет право с законом и под правом понимает выражение воли государства. В это время был принят ряд важнейших документов в различных областях права, а также были разработаны и введены в действие конституции как основные законы государства, имеющие высшую юридическую силу по отношению к другим нормативно-правовым актам государства. Именно на данном этапе произошлло оформлением национальных правовых систем [6, c. 39].

14

Одной из особенностей данной правовой семьи является её тесная связь с римским правом. Однако нельзя говорить о полной его рецепции, просто вновь было восстановлено «уважение к праву, понимание его значения для обеспечения порядка и прогресса общества» [3, c. 41]. Основой при формировании романо-германской правовой семьи послужила общность культуры западноевропейских стран. Главная же роль в распространении новых идей и возрождении права принадлежала университетам, а в первую очередь, Болонскому университету права в Италии. Университеты показали ценность права и ту незаменимую роль, которую оно призвано играть в обществе. В этом заключается ещё одна черта данной правовой системы: она имеет выраженный доктринальный и концептуальный характер. Это выражается и в том, что юридические доктрины и работы учёных-юристов могут выступать в качестве полноценного источника в семье континентального права. Кроме того, возрождение изучения римского права означало применение терминов римского права, были восприняты его структура и основные понятия: деление права на публичное и частное, классификация прав на вещные и личные, понятия пользования, сервитута, давности, представительства, найма и др.

Важной особенностью романо-германского права является его ярко выраженный кодификационный характер. По сравнению с другими правовыми семьями, где кодификации претерпели значительные правовые массивы, в романо-германском праве кодификация отличается тем, что она имеет более глубокое и прочное исторические корни. Кодификация права, началась в странах Западной Европы и продолжается по сей день.
Во всех странах, относящихся к романо-германской правовой семье, принято деление права на публичное и частное, а также отраслевое деление (конституционное, административное, гражданское, уголовное, трудовое, семейное и др.).
15

Основным критерием классификации правовых систем на публичное и частное право является интерес. Согласно римскому праву, под частным правом следует понимать систему правовых норм, регулирующих отношения, в которых преимущественно реализуются индивидуальные интересы их участников, тогда как публичным правом именуют систему правовых норм, через которые реализуется интерес общества в целом. Однако данное деление весьма условно, поскольку публичное право нередко проникает в сферу частного, и наоборот. Это можно проследить на примере правовых систем различных стран, принадлежащих к романо-германской правовой семье. Так, в правовой системе Франции к публичному праву относят конституционное право, административное право, финансовое и международное публичное право; к частному - все остальные отрасли (трудовое, процессуальное, коммерческое, уголовное и др.). В правовой же системе Германии классификация значительно отличается: к публичному праву, кроме перечисленных выше, относят также уголовное и уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное и церковное право [8, c. 292].Однако, несмотря на все различия между национальными правовыми системами различных стран, следует отметить тенденцию усиления роли публичного права.

Важной особенностью романо-германского права следует считать ярко выраженную, по сравнению с другими правовыми семьями, его доктринальность. В западной научной литературе в связи с этим традиционно указывается на то, что работы ученых-юристов, подобно решений суда, пользуются значительным влиянием в системе гражданского права.

16

Исторической особенностью романо-германского права является повышенный статус частного права относительно публичного права, то есть соблюдается принцип первичности частного права и вторичности публичного права. Не случайно данная правовая система берет свое начало именно из римского частного права, а не из римского публичного права. Долгое время в романо-германской правовой доктрине считалось, что настоящий юрист должен заниматься проблемой частного права, тогда как публичное право считалось предметом изучения не юристов, а философов, социологов и политологов.

В романо-германской правовой семье нет единого определения источников права и единого о них представления. Одним из традиционных различий романо-германского и англосаксонского права всегда было и остается то, что первое по своей природе и характеру является статутным правом во главе с законом, а второе - судейским, прецедентным правом.

Общими для всех правовых систем, входящих в романо-германскую правовую семью, являются такие источники права, как:

·нормативно-правовые акты во главе с законом;

·обычаи, формирующие систему норм, именуемых обычным правом;

·судебная практика, судебные прецеденты, которые являются доминирующими источниками права в англо-саксонской правовой семье;

·международные договоры, которые некоторыми авторами считаются равными по юридической силе и по своему значению с конституционными законами;

·общие принципы права, в соответствии с которыми должна строиться деятельность судебных и других государственных органов;

17

·доктрины, с помощью которых вырабатываются многие принципы романо-германского права и в законодательном порядке создаются многочисленные нормы права, охватывающие в разных сферах поведение людей.
Правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью, имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником романо-германского права была доктрина, то после французской кодификации им становится закон.

В романо-германской правовой доктрине закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в толковании закона, осуществляемое судами.

Понятие правовой нормы является одним из важнейших элементов романо-германского права. Романо-германское право выработало единую точку зрения на ее понимание. В этой семье, где наука традиционно занимается упорядочением и систематизацией решений, выносимых по конкретным делам, правовая норма перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая. Понимание правовой нормы сводится к следующему: норма права - это правило поведения, которое является общим и общеобязательным, имеет большое значение. Сама правовая норма рассматривается как абстрактное распоряжения, как высшее правило поведения для граждан и государственных органов.

Романо-германская правовая семья отличается строгой иерархией источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные правовые акты. Главная же роль в этой системе источников права отводиться закону.

18

Следует также отметить, что закон в странах романо-германского права понимается не только как акт, исходящий от государства в лице уполномоченного органа власти, но и как некая совокупность, включающая в себя все правовые акты данного государства. Однако, несмотря на это, закон никогда не отождествляется с правом, а законопорядок, т.е. точное выполнение всех требований и обязательств, прописанных в законе, не приравнивается к правопорядку. Учитывая всю значимость закона, это не говорит о беспредельном характере его возможностей, поэтому и создаётся судебный контроль за конституционностью принятых законов. Именно Конституция занимает верхнюю ступеньку в иерархии нормативных правовых актов, она выступает в роли Основного Закона государства и обладает высшей юридической силой по отношению к другим источникам права. Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет.

В семье романо-германского права правовую норму понимают одинаково, в континентальном праве она перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая. Она понимается как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем лишь ее применение судьями в конкретном деле.

По мнению Рене Давида, правовая норма - это продукт размышления, основанного частично на изучении практики, а частично на соображениях справедливости, морали, политики и гармонии системы, которые могут ускользнуть от судей. Правовая норма романо-германской правовой семьи является чем-то средним между решением спора - конкретным применением нормы - и общими принципами права [3, c. 70].

19

Искусство юриста в странах романо-германской правовой системы состоит в умении найти нормы и сформулировать их с учетом необходимости указанного равновесия.

Нормы права не должны быть слишком общими, так как в этом случае они перестают быть достаточно надежным руководством для практики; но в то же время нормы должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип отношений, а не применяться, подобно судебному решению, лишь к конкретной ситуации.

Для романо-германской правовой семьи характерна значительная кодифицированность нормативных актов. Кодификация придает праву некую определенность и ясность, значительно облегчает его практическое использование. Кодификация позволяет упорядочить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся повсюду нормативно-правовых и иных архаизмов. Кодификация в странах романо-германского права имеет глобальный характер и охватывает почти все отрасли и институты права. Она выступает в качестве своеобразной юридической техники и позволяет чётко и систематизировано изложить нормы отдельного вида общественных отношений. Высокий уровень нормативно-правовых обобщений является одной из признаков романо-германского права.