Файл: Понятие и виды источников права (Нормативный правовой акт).pdf

В прецеденте не обязательно все предыдущее решение, а лишь суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное решение или приговор. Характерной особенностью прецедентного права является так же то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые так же в свою очередь становятся нормой права.

Самой главной чертой прецедентного права является его неписаный характер. В отличие от писаных норм, нормы неписаного права не обладают определенной четкостью, конкретностью, за их принятием и исполнением сложнее установить контроль. «При отсутствии писаного текста очень трудно четко определить содержание неписаных норм и проследить весь механизм их создания». Это осложняет процесс применения данных норм^[39]1.

Таким образом, прецедент в настоящее время широко применяется только в странах с системой общего права, где он на протяжении многих веков является основным источником. В странах же с романо-германской системой права, прецедент играет второстепенную роль и, по-видимому, навряд ли будет иметь то же значение, что и закон.

Правовой обычаи играют меньшую роль, чем судебный прецедент, используется он гораздо реже и в тех случаях, когда в законе встречаются пробелы или в самом законе указываются условия, в которых может использоваться правовой обычай.

2.3 Нормативный договор, доктрина, религиозные тексты, общие принципы права и их роль в правоприменении

Нормативный договор - это соглашение сторон, создающее нормы права. Нормативный договор не только устанавливает права и обязанности сторон на основе уже существующих норм права. Он, в отличии от простого соглашения, направлен на установление норм права, которым в будущем обязуется подчиняться его участники.

Среди договоров нормативного содержания можно выделить два основных вида: внутринациональный и международный договор.

Внутринациональный - это, например договор между государством и государственными образованиями, между субъектами федерации и т.д. В качестве примера можно привести Федеральный договор России 1992 г.

Международный договор есть соглашение между особыми субъектами права - государствами. Международные договоры применяются в виде конвенции, декларации, соглашений. Будучи признанными тем или иным государством, они имеют приоритетное значение по отношению к национальному законодательству.

---

Рассмотренные выше источники права являются наиболее распространенными в современном мире, но не единственными. Существуют и другие - правовая доктрина, религиозные тексты, общие принципы права^[40]1.

Правовая доктрина - это мнения самых известных и признанных в своей научной специализации ученых-юристов по тем или иным правовым вопросам, высказанные ими в своих работах, используемые при разрешении определенных практических вопросов.

В Древнем Риме всякое дело (решение) могло истолковываться видными учеными-юристами. В Риме даже действовал закон об обязательности учета судьями и иными правоприменителями в неясных и спорных случаях положений работ наиболее видных ученых-юристов - Папиниана, Гая, Павла, Ульпиана и Модестина («О цитировании», 426 г.).

В современном мире подобной «чистой» формы уже не существует. Однако ГК Швейцарии в случае пробела в праве отсылает к мнениям наиболее известных специалистов в области гражданского права, а в мусульманском праве правовая доктрина и поныне играет важнейшую роль - является единственным источником права.

Отечественная юриспруденция не признает доктрину в качестве самостоятельного источника права. Но, тем не менее, специалисты-практики повсеместно используют для уточнения или совета, в частности авторские комментарии к тем или иным кодексам и другим нормативно-правовым актам. Такое чрезвычайно распространенное обыкновение позволяет с полным правом рассматривать юридическую доктрину как неофициальный источник права^[41]1.

Религиозные тексты - это священные писания. Особую роль в качестве источника права они играли в древности. В настоящее время большинство государств являются светскими и не используют религиозные тексты в качестве источников права. Роль священных книг в качестве источника права сохранилась в некоторых современных странах ислама, например, в Афганистане.

Религиозные тексты ислама (Шариат) представляют собой своеобразный «кодекс « воззрений мусульманина, подробно регламентирующий, как он (мусульманин) должен жить и во что верить. На основании тех постулатов, которые изложены в священных книгах Шариата (Кияс, Сунна, Иджма, Коран), судьи отправляют правосудие^[42]2.

Роль в правоприменении играют и общие принципы права - это исходные, отправные начала конкретной правовой системы. К общим принципам права относятся, например, следующие: более поздний закон отменяет более ранний, никто не может выступать судьей в собственном деле. Общими принципами права считаются также принципы гуманизма, справедливости, равенства перед законом, которые обычно формулируются в конституциях.

---

Таким образом, сегодня общие принципы права служат инструментом сближения международного и национального права, а также унификации конституционного права государств на демократической основе.

Нормативные договоры в настоящее время обладают различной юридической силой, при этом они имеют большое значение, так как содержат норму права, регулирующие различные общественные отношения. Конечно же, высшей юридической силой обладают международные договоры, так как в них содержатся основополагающие нормы права.

Доктрина в качестве самостоятельного источника права в отечественной юриспруденции не признается, но, тем не менее, специалисты-практики повсеместно используют для уточнения или совета, в частности авторские комментарии к тем или иным кодексам и другим нормативно-правовым актам. Роль священных книг сохранилась в качестве источника права в некоторых исламских странах, но в последнее время они отходят от религиозных текстов и более широко используют иные (светские) источники права.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Понятие «источник права» существует много веков. Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех стран. Если исходить из общераспространенного значения термина «источник», то в сфере права под ним нужно понимать силу, создающую право. Такой силой, прежде всего, является власть государства, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения.

Таким образом, под источниками права в юридическом смысле пони-маются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества.

В свете вышеизложенного можно сделать вывод, что источники права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных источников напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества по существу всех видов юридической практики.

Юридическая наука призвана своевременно готовить пригодные рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовать предложения ученых в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы права зависит прочность законности в государстве.

---

Замечено, что если человек действует в рамках права, то он чувствует себя уверенно и свободно, находится под защитой общества и государства.

Право, определяет сферу свободы человека и тем самым регулирует его поведение. Общесоциальная сущность права конкретизируется в его понимании как мера свободы. Таким образом, право не просто свобода, а свобода, гарантированная от посягательств, защищённая свобода.

Право имеет свои источники (формы), в которых выражаются общеобязательные правила поведения людей. Единого подхода к пониманию термина источника права не существует. Не вдаваясь в дискуссию по этому поводу следует заметить, что под «источником права»можно понимать то, что обуславливает, детерминирует содержание норм права. Это материальный и идеологический источник. В специально юридическом смысле под «источником» или формой права понимается то, где содержаться нормы права.

Среди важнейших источников права следует назвать: правовые обычаи, нормативно-правовые акты государственных органов, юридические прецеденты, договоры нормативного содержания, правовые доктрины.

Таким образом, источником права являются способы внешнего выражения и закрепления содержания норм права, они зависят от правовой системы каждого государства.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные акты:

1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (с изм. и доп.) // СПС «КонсультантПлюс», 2019.

Учебная литература и периодические издания:

Абдулаев М.И. Теория государства и права [Электронный ресурс] http://www.be5.biz/pravo/tami/13.htm

1. Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // Международное частное право. - 2014. - № 4. С. 32-33.

Александров Н. Г. Понятие источника права. //Ученые труды ВИЮН. вып. VIII, М., 1946[Электронный ресурс] http://lawlibrary. ru/izdanie7937.html

Апарова Т.В. Суды и судебная система Великобритании. - М., 2019.

Богданова О.В.Теория государства и права: Учебное пособие. - Самара, 2009.

1. Богдановская И.Ю. Прецедентное право.- М.:, 2010.
2. Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. - М., 1940 [Электронный ресурс] https://ru.b-ok.cc/book/2933650/1b28f4

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильев.- М., 2013.

Гражданское и торговое право капиталистических государств: Ч.1 / Под ред. Р.Л. Нарышкина.- М., 2010.

---

1. Жуйков В.М. К вопросу о судебной практике как источнике права // Судебная практика как источник права. - М. 1997 [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html
2. Зивс С. Л. Источники права. - М., 1981 [Электронный ресурс] https://ru.b-ok.cc/book/2933650/1b28f4

Иванов А.А., Иванов В.П. Теория государства и права: Учебное пособие. - М., 2012.

1. Карташов В.Н. Применение права: Учебное пособие. - Ярославль, 1980 [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html

Коран. М., 2017 [Электронный ресурс] https://www.livelib.ru/book/ 1002114142-koran

Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии. - М., 2008.

1. Лившиц Р.З. Современная теория права. Краткий очерк. - М., 1992 [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html
2. Малько А.В. Теория государства и права в вопросах и ответах. 2-е изд.- М., 1997. [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html
3. Манов Г.Н. Теория государства и права. - М., 1995 [Электронный ресурс] http://www.lib.ua-ru.net/content/806.html
4. Мартынчик Е., Колоколова Э. Прецедентное право: от советской идеологии к международной практике [Электронный ресурс] https://ru.b-ok.cc/book/2933650/1b28f4

Матузов Н.И., Мальков А.В.Теория государства и права: Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - М., 2012.

Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах/ Под ред. М.Н. Марченко. - 3-е изд., перераб. и доп. - М., 2013.

Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и особенная части. - М., 2008.

1. Проблемы теории государства и права. - М., 2009.
2. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. - М., 2011.
3. Теория государства и права. Учебник для юридических вузов и факультетов. Под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова. - М., 2012.
4. Теория государства и права / Матузов Н.И., Малько А.В. - М., 2010.

Фридмэн Л. Введение в американское право. - М., 2010.

Хропанюк В.Н.Теория государства и права. 3-е изд.,. - М., 2014.

1. 1 Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // Международное частное право. - 2014. - № 4. С. 32-33. ↑

2. 1 Теория государства и права / Матузов Н.И., Малько А.В. - М., 2010. – С. 94-95. ↑

3. 1 Мартынчик Е., Колоколова Э. Прецедентное право: от советской идеологии к международной практике [Электронный ресурс] https://ru.b-ok.cc/book/2933650/1b28f4 ↑

4. 2 Карташов В.Н. Применение права: Учебное пособие. - Ярославль, 1980 [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html ↑

5. 1 Александров Н. Г. Понятие источника права. //Ученые труды ВИЮН. вып. VIII, М., 1946[Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html ↑

6. 2 Жуйков В.М. К вопросу о судебной практике как источнике права // Судебная практика как источник права. - М. 1997 [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html ↑

7. 1 Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. - М., 1940 [Электронный ресурс] https://ru.b-ok.cc/book/2933650/1b28f4 ↑

8. 1 Лившиц Р.З. Современная теория права. Краткий очерк. - М., 1992 [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html ↑

9. 1 Малько А.В. Теория государства и права в вопросах и ответах. 2-е изд.- М., 1997. [Электронный ресурс] http://lawlibrary.ru/izdanie7937.html ↑

10. 2 Там же. ↑

11. 1 Теория государства и права. Учебник для юридических вузов и факультетов. Под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова. - М., 2012. - С. 114. ↑

12. 2 Манов Г.Н. Теория государства и права. - М., 1995 [Электронный ресурс] http://www.lib.ua-ru.net/content/806.html ↑

13. 3 Цит. По Проблемы теории государства и права. - М., 2009. - С. 116. ↑

14. 1 Зивс С. Л. Источники права. - М., 1981 [Электронный ресурс] https://ru.b-ok.cc/book/2933650/1b28f4 ↑

15. 1 Богдановская И.Ю. Прецедентное право.- М., 2010. - С. 98. ↑

16. 1 Матузов Н.И., Мальков А.В.Теория государства и права: Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - М., 2012. - С 98. ↑

17. 2 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. - М., 2011. - С 167. ↑

18. 1 Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах/ Под ред. М.Н. Марченко. - 3-е изд., перераб. и доп. - М., 2013. - С. 213. ↑

19. 2 Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильев.- М., 2013.- С. 121. ↑

20. 1 Гражданское и торговое право капиталистических государств: Ч.1 / Под ред. Р.Л. Нарышкина.- М., 2010. – С. 134-135. ↑

21. 1 Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и особенная части. - М., 2008. - С. 93. ↑

22. 2 Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии. - М., 2008. - С. 119. ↑

23. 3 Апарова Т.В. Суды и судебная система Великобритании. - М., 2019. - С. 211. ↑

24. 1 Фридмэн Л. Введение в американское право. - М., 2010 – С. 178. ↑

25. 1 Коран. М., 2017 [Электронный ресурс] https://www.livelib.ru/book/1002114142-koran ↑

26. 2 Там же. ↑

27. 1 Коран. М., 2017 [Электронный ресурс] https://www.livelib.ru/book/1002114142-koran ↑

28. 2 Там же. ↑

29. 3 Коран. М., 2017 [Электронный ресурс] https://www.livelib.ru/book/1002114142-koran ↑

30. 1 Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах / Под ред. М.Н. Марченко. - М., 2010. - С. 154-155. ↑

31. 1 Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах / Под ред. М.Н. Марченко. - М., 2010. - С. 152. ↑

32. 2 Коран. М., 2017 [Электронный ресурс] https://www.livelib.ru/book/1002114142-koran ↑

33. 1 Иванов А.А., Иванов В.П. Теория государства и права: Учебное пособие. - М., 2012. - С. 54. ↑

34. 1 Хропанюк В.Н.Теория государства и права. 3-е изд., дополн. и испр. - М., 2014. - С. 143-143. ↑

35. 1 Иванов А.А., Иванов В.П. Теория государства и права: Учебное пособие. - М., 2012. - С. 138-139. ↑

36. 1 Иванов А.А., Иванов В.П. Теория государства и права: Учебное пособие. - М., 2012. - С. 74-76. ↑

37. 1 Хропанюк В.Н.Теория государства и права. 3-е изд., дополн. и испр. - М., 2014. - С. 151-152. ↑

38. 1 Абдулаев М.И. Теория государства и права [Электронный ресурс] http://www.be5.biz/pravo/tami/13.htm ↑

39. 1 Иванов А.А., Иванов В.П. Теория государства и права: Учебное пособие. - М., 2012. - С. 81-82. ↑

40. 1 Богданова О.В.Теория государства и права: Учебное пособие. - Самара, 2009. – С. 147-148. ↑

41. 1 Абдулаев М.И. Теория государства и права [Электронный ресурс] http://www.be5.biz/pravo/tami/13.htm ↑

42. 2 Там же. ↑

---