Файл: Договоры и их виды, как одна из форм коммерческой деятельности по работе с контрагентами (на примере конкретной организации).pdf

Возмещение убытков – это восстановление нарушенного интереса одного лица за счет средств виновного в нарушении лица.

В соответствии с положениями статьи 15 ГК РФ состоят из реального ущерба (расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества) и упущенной выгоды (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Неустойка – это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 330 ГК РФ). Из определения неустойки следует, что она подразделяется на законную неустойку (статья 332 ГК РФ), применение которой установлено законом и не зависит от воли сторон, и договорная неустойка – устанавливается соглашением сторон в простой письменной форме (статья 331 ГК РФ).

По общему правилу, согласно статье 394 ГК РФ убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором может определено и иное соотношение неустойки и убытков.

1. Могут взыскиваться только неустойка, но не убытки (исключительная неустойка.
2. Убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка);
3. По выбору кредитора могут быть взысканы либо убытки, либо неустойка (альтернативная неустойка);

Особый порядок применения вышеуказанных правил соотношения убытков и неустойки предусмотрен для случаев, когда законом установлена ограниченная ответственность за нарушение обязательств, при этих условиях во всех случаях уплаты наряду с убытками зачетной, штрафной или альтернативной неустойки подлежат взысканию лишь до установленных законом пределов ограничения ответственности [6. C. 34].

Кроме убытков и неустойки также могут примениться и другие меры ответственности, закрепленные в ГК РФ, например, [4. C.176]

• потеря задатка; уплата задатка в двойном размере лицом, его получившим и не исполнившим обязательство (статья 381 ГК РФ);
• потеря удержанного (статья 360 ГК РФ) или заложенного имущества (статья 334 ГК РФ);
• взыскание в доход бюджета всего полученного по сделке, совершенной с целью, противоправной основам правопорядка и нравственности (статья 169 ГК РФ);
• уплата процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ).

5. ДОГОВОРЫ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОНКРЕТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

• 1. ООО «Вятский фанерный комбинат» (далее по тексту – предприятие, Компания) является одним из ведущих предприятий в России и зарубежом по выпуску фанеры, входит в состав Группы компании «Сегежа», объединяющий более 70 предприятий лесной отрасли – от заготовки до глубокой переработки древесины.
  2. Предприятие изготоваливает до 60 000 кубических метров большеформатной фанеры и поставлет свою продукцию как на внутренний рынок, так и внешний, имеет коммерческих связей с партнерами в 46 странах.
  3. Соответствено, основной из форм организации коммерческой деятельности по работе с контрагантами является договорная работа.В основе регламентации договорной лежит Положение о договорной работе, утвержденное президентом Компании и типовые формы договоров, утвержденные вице-президентом Компании по правовой работе и корпоративному управлению.
  4. Целями указанных документов являются:
  5. создание эффективной системы Договорной работы в Компании, предназначенной для минимизации экономических, правовых, коррупционных и иных рисков с целью поддержания надлежащего выполнения всех бизнес-процессов;
  6. формализация и закрепление основных принципов организации Договорной работы в Компании;
  7. определение обязанностей и схемы взаимодействия участников Договорной работы, в том числе определение требований к подготовке, согласованию, оформлению, заключению Договоров, учету и контролю их исполнения.
  8. В соотвествии с Положением основанием для заключения договоров являются:
  9. решения, приказы, распоряжения и указания единоличного исполнительного органа (далее по тексту – ЕИО) Компании или иных должностных лиц, уполномоченных в соответствиии с приказом или доверенностью, в рамках утвержденных бюджетов или с документальным оформлением превышения бюджета согласно внутренним нормативным документам Компании;
  10. предварительные договоры, протоколы о намерениях и меморандумы между Компанией и потенциальными Контрагентами;
  11. изданный / подписанный локальный нормативный акт или Протокол заседания Закупочного или иного проводящего конкурентную процедуру органа, предписывающий заключить Договор.
  12. Все договоры от имени Компании заключаются в письменной форме, путем составления единого документа, содержащего в названии слово «Договор», «Контракт», «Соглашение», а также существенные условия, предусмотренные применимым законодательством и настоящим Положением.
  13. Инициирование Договора осуществляется работник отвественного подразделения Компании (Автор Договора) в рамках его компетенции и предоставленных полномочий. Автор Договора обеспечивает проведение предварительных переговоров с контрагентом путем переписки, телефонных переговоров или личных встреч.
  14. При выборе и утверждении Контрагента Автор Договора обязан руководствоваться соответствующими внутренними нормативно-распорядительными документами Компании, а также документами, прямо регламентирующими положения Антикоррупционной политики Компании.
  15. В целях обеспечения экономической безопасности заключаемых Компанией сделок и предотвращения рисков коррупции, Автором Договора в обязательном порядке проводится проверки деловой репутации и финансового положения всех Контрагентов, в том числе с привлечением Подразделения комплексной безопасности Компании.
  16. В случае, если в соответствии с Уставом Компании в отношении Договора должно быть принято решение органов управления (общего собрания участников (акционеров), Совета директоров, Правления и т.п.), указанное решение должно быть получено заблаговременно до момента направления Договора на подписание.
  17. Договоры, формирующие расходную часть бюджета Компании, заключаются с учетом требований настоящего Положения и Положения О закупочной деятельности Компании. Условия Договора должны соответствовать условиям, зафиксированным в протоколе/решении Закупочной комиссии.
  18. Подготовка проекта Договора производится Автором Договора заблаговременно с целью заключения Договора до момента фактического начала работ, оказания услуг, передачи имущества, проведения оплаты, осуществления иных юридически значимых действий.
  19. При подготовке проекта Договора Автор обязан применять утвержденную в Компании Типовую форму Договора.
  20. В случае отсутствия утвержденной типовой формы Договора проект Договора может быть составлен как на основе примерных форм Договоров, наиболее часто используемых в Компании, так и на основании любых иных форм Договоров. При формировании проекта Договора Автор вправе получить соответствующие консультации правового характера со стороны Юридического подразделения Компании (устные или письменные).
  21. В ходе создания проекта Договора Автор может организовать переговоры (встречи) с представителями Контрагента для согласования отдельных условий. Для участия в переговорох Автор привлекает сотрудников Согласующих подразделений.
  22. При отсутствии согласия Контрагента с условиями Типовой формы Договора, а также при наличии разногласий к условиям, предлагаемым Компанией, принимая во внимание обоснованную необходимость заключения Договора именно с данным Контрагентом (подтвержденную Ответственным Руководителем), возможно заключение Договора по нетиповой форме в редакции Контрагента.
  23. В случае обоснованной необходимости возможно заключение Договора путем обмена электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от Контрагента. Под электронным документом, передаваемым по каналам связи подразумевается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту. Данный способ не применяется в случаях, если Договором предусматриваются авансовый платеж со стороны Компании.

Согласование проектов Договоров осуществляется с использованием системы электронного документооборота (СЭД). Обязательным условием электронного согласования является вложение электронной версии Договора, дополнительных документов к нему, являющихся его неотъемлемой частью, а также иных документов, необходимых для согласования Договора. Срок согласования Договора исчисляется с момента представления Автором необходимых документов.

Подписание Договора Уполномоченным лицом осуществляется только после прохождения согласования в СЭД. Печати ставятся только при наличии подписи на документе.

Не допускается оформление юридических и банковских реквизитов, адресов, подписей сторон и проставление печатей на отдельном от основного текста листе Договора, кроме случаев, когда предоставляется сшитый Договор. Печатями и подписями представителей обеих сторон должны заверяться Договор, приложения к Договору, содержащие, в том числе, образцы, формы или шаблоны документов, которые могут подписываться сторонами в ходе исполнения Договора (образцы, формы, шаблоны актов сдачи-приемки, информационных писем и т.д.).

После получения подписанных ЕИО или иным уполномоченным лицом Компании Договоров Автор Договора осуществляет организацию процесса подписания Договора Контрагентом и осуществляет контроль за получением подписанного Контрагентом Договора в соответствующих экземплярах.

После подписания Договора, в случае, если на этапе согласования Договора была определена необходимость в его государственной регистрации, Автор организует соответствующую процедуру. Государственная регистрация Договоров осуществляется в сроки, установленные действующим законодательством. Контроль за исполнением заключенных Договоров Компании осуществляют Ответственное подразделение, Финансовое подразделение (в части финансового контроля и информирования о ходе исполнения Договора), Служба главного бухгалтера (в части контроля за расчетами и выставления надлежащим образом оформленных счетов, счетов-фактур, актов сверки взаимных расчетов).

• 1. Основные требования Компании к условиям договора:
     1. Проект Договора должен включать в себя как минимум следующие разделы:
     2. Преамбула Договора должна содержать следующие основные положения:

а) дата подписания Договора;

б) место подписания Договора (город или населенный пункт);

в) полное фирменное наименование сторон, под которым стороны зарегистрированы в Едином Государственном Реестре Юридических Лиц, либо фамилию, имя, отчество физического лица, либо номер и дату свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, в соответствии со сведениями, содержащимися в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, а также сокращенное название сторон по Договору ("Заказчик", "Покупатель", "Арендатор" и пр.);

г) наименование должности, фамилию, имя и отчество лица, подписывающего Договор от имени каждой из сторон, а также наименование и реквизиты документа (номер, дата и проч.), из которого следуют полномочия такого лица на подписание Договора;

Раздел «Предмет Договора» должен содержать краткое описание основных прав и обязанностей сторон, как это определено Гражданским кодексом РФ или иными нормативными актами и законами Российской Федерации или иных государств для соответствующего вида Договора в зависимости от применимого права, которым регулируется Договор.

При этом необходимо определить также объект Договора – конкретное имущество / права, обязанности в отношении которых заключается Договор и/или действия, которые стороны (сторона) обязуются совершить.

Раздел «Права и обязанности, ответственность сторон по Договору» детально описывает существенные условия исполнения сторонами своих обязательств и реализации прав, вытекающих из предмета Договора, с одновременным указанием вида и предела ответственности, размера неустойки (штрафов, пени), в частности:

а) способ исполнения обязательств каждой стороной (порядок действия, их последовательность), мера ответственности;

б) место и/или способ исполнения обязательств каждой из сторон;

в) сроки выполнения своих обязательств сторонами, срок начала и окончания работ (услуг), в том числе по отдельным этапам, мера ответственности за нарушение сроков;

г) порядок поставки, сдачи-приемки товаров (работ, услуг), мера ответственности за нарушение;

д) гарантийные обязательства сторон, мера ответственности на нарушение;

е) техническую документацию, мера ответственности за непредставление;

ж) способы обеспечения обязательств (залог, поручительство, гарантия, задаток (если применимо), мера ответственности за нарушение;

з) иные права и обязанности сторон;

и) основания освобождения от ответственности.

Раздел «Цена Договора и условия оплаты»:

а) цену за единицу продукции, общую стоимость товаров (работ, услуг) с учетом налогов, пошлин, сборов, выделенных отдельной строкой;

б) валюту обязательств, порядок расчета цены Договора при определении обязательств в валюте, отличной от национальной валюты РФ;

в) порядок оплаты (авансовый платеж, оплата по факту исполнения обязательств и т.д.);

г) сроки совершения платежей, в том числе по отдельным этапам;

д) порядок оплаты авансовых платежей (в случае необходимости);

е) порядок возврата авансовых платежей (в случае наличия таких платежей).

Раздел «Порядок разрешения споров» должен содержать применимое к Договору право (если Договор заключается с иностранным Контрагентом) и порядок разрешения споров между сторонами по Договору (желательно все возможные споры рассматривать в суде по месту нахождения Компании, за возможным исключением, в зависимости от обстоятельств, тех случаев, когда Контрагент зарегистрирован в государстве, с которым у Российской Федерации нет соглашения о взаимном признании и исполнении судебных решений).

Раздел «Прочие условия Договора» должен содержать следующие положения:

а) условия о конфиденциальности информации по Договору и порядок ее передачи третьим лицам, в соответствии с внутренними документами Компании;

б) обстоятельства непреодолимой силы;

в) срок действия Договора;

г) порядок изменения условий Договора и его досрочного расторжения;

д) существенные изменения обстоятельств;

е) основания досрочного расторжения Договора в одностороннем порядке (если применимо) и порядок действий сторон при одностороннем расторжении Договора.

Раздел «Антикоррупционная оговорка» в обязательном порядке применяются во всех типовых Договорах Компании, а также во всех Договорах, исходящих от Компании. Для экспортных Контрактов, а также Договоров, где Компания является покупателем товаров/работ/услуг и исходящих от Контрагента – применяется при условии согласия Контрагента включить данное условие.

Раздел «Налоговая оговорка» в обязательном порядке применяются во всех типовых Договорах Компании, а также во всех Договорах, исходящих от Компании, согласно которым Компания приобретает товары, работы, услуги.

Раздел «Заключительные Положения» должен содержать:

а) условия и порядок осуществления контактов между сторонами;

б) количество экземпляров Договора;

в) адреса местонахождения и реквизиты сторон (почтовые, банковские, отгрузочные)

г) печати и подписи представителей сторон.

Раздел «Заверения Стороны об обстоятельствах, имеющих существенное значение для заключения Договора» включается в текст договора (либо оформляется отдельным Приложением к договору) в целях закрепления в письменной форме гарантий о действительности и достоверности обстоятельств, имеющих значение для договора. Заверения позволяют заключить договор без проведения всестороннего анализа соответствующих обстоятельств. В случае недостоверности выданных контрагентом заверений, Компания вправе потребовать возмещения убытков или взыскания неустойки, а также отказаться от договора, если заверения для Компании были существенными.