Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме ..pdf

Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене.

Фондовые варранты (опционные свидетельства) не следует смешивать с варрантами (залоговыми свидетельствами), являющимися частью складского свидетельства и представляющими собой товарораспорядительную бумагу (п. 2 ст. 912 ГК РФ). Не следует смешивать с ними также опционы и фьючерсы, являющиеся договорами на право покупки или продажи фондовых ценных бумаг, в том числе в будущем и на определенных ими условиях. Такие документы являются формой биржевых сделок (договоров) и не относятся к числу ценных бумаг.

С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).

Существует деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся прежде всего вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.

Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили наименование эмиссионных ценных бумаг.

Корпоративные ценные бумаги являются аккумулятором права собственности инвесторов в акционерных обществах и обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью и отражают реальное состояние экономики. Этот аспект правовой конструкции отражается в увеличении либо уменьшении доли купли-продажи корпоративных ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке^[15].

Известно также деление ценных бумаг на конститутивные и декларативные. Закрепленное конститутивной ценной бумагой право появляется только вместе с появлением (выставлением) самой бумаги; таковы, например, вексель и чек. Декларативные же ценные бумаги закрепляют уже существующее право, появившееся до возникновения ценной бумаги. К ним, например, можно отнести ряд товарораспорядительных ценных бумаг, таких как складские свидетельства и коносаменты.

В свою очередь, декларативные ценные бумаги всегда каузальны, т.е. должны иметь юридическое основание (causa) своего появления, тогда как конститутивные ценные бумаги по общему правилу носят абстрактный характер. С этой точки зрения ценные бумаги можно, следовательно, разделять еще и на абстрактные и каузальные, хотя их подавляющее большинство, безусловно, конститутивные и абстрактные.

Итак, в действующем российском законодательстве отсутствует нормативное определение ценной бумаги. Существовавшее до 2013 г. нормативное определение ценной бумаги как документа не отражало экономическую и правовую природу бездокументарной ценной бумаги, которая не могла рассматриваться, по определению, в качестве документа.

Законодатель решил данный вопрос путем нормативного закрепления определений документарной ценной бумаги и бездокументарной ценной бумаги.

2.2 Правовая природа документарных и бездокументарных ценных бумаг

Документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК^[16]).

Определение понятия «документарные ценные бумаги» во многом сходно с определением, содержавшимся в прежнем Гражданском кодексе.

Это - документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление и передача которых возможны только при предъявлении таких документов. Данное определение более правильное, хотя по-прежнему недостаточно законченное и последовательное.

Прежняя редакция Гражданского кодекса, содержавшая единое определение понятия «ценная бумага», говорила об удостоверении только имущественных прав, не упоминая неимущественных, таких, например, как право владельца акции на участие в управлении акционерным обществом

Последние получили закрепление чуть позднее, в определении понятия «эмиссионной ценной бумаги», данном в ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг».

Непоследовательность заключается в упоминании наряду с обязательственными «иных прав» с неясным юридическим содержанием. Отчасти, по-видимому, законодатель здесь формулирует норму на перспективу, предполагая по мере развития и диверсификации российской экономики появление новых видов ценных бумаг и удостоверяемых ими прав. Однако возможно также, что законодатель концептуально не был уверен в том, какие имущественные и неимущественные права могут удостоверяться документарными ценными бумагами, могут ли имущественные права быть, например, только обязательственными, и проч.

Таким образом, вопрос об «иных правах» нуждается в дополнительном рассмотрении. Вполне вероятно, законодатель упоминанием «иных прав» сделал уступку сторонникам вещных прав, удостоверяемых ценными бумагами^[17]. Следует заметить, что авторы - сторонники данной концепции, как правило, сопровождают свои выводы оговорками (иногда весьма показательными).

Принципиально новым моментом является появление в ГК особой процедуры, получившей название «обездвижение». Речь в частности идет о статье 148.1, получившей название «Обездвижение документарных ценных бумаг». Суть обездвижения состоит в том, что в соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены, то есть переданы на хранение лицу, которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги.

Переход прав на обездвиженные ценные бумаги и осуществление прав, удостоверенных такими ценными бумагами, регулируются статьями 149 - 149.5 ГК, если иное не предусмотрено законом. Другими словами, для перехода обездвиженных документарных ценных бумаг устанавливается режим бездокументарных ценных бумаг.

Существенным изменениям подверглась ст. 148 ГК. Прежде всего изменилось само название этой статьи. Если раньше она называлась «Восстановление ценной бумаги», то сейчас она называется «Восстановление прав по ценной бумаге». Второе название юридически более точное, поскольку утерянную ценную бумагу в большинстве случаев восстановить невозможно, однако права по ней восстановить можно.

В ранее действовавшей редакции указанной статьи законодатель ограничивался тем, что только указывал, что восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

В новой редакции ГК процедура восстановления прописана более подробно. Прежде всего, подчеркивается, что восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.

В целом, несмотря на высказанные замечания, следует отметить, что новая редакция ст. 128 - 130 и главы 7 ГК РФ устраняет многие противоречия и пробелы старого ГК РФ в отношении ценных бумаг, означает значительный шаг в совершенствовании регулирования ценных бумаг и отражает новый этап развития российского рынка ценных бумаг (который, к сожалению, пока не достиг зрелости, сравнимой с более «старыми» иностранными финансовыми рынками).

Однако некоторые вопросы не получили целостного и законченного раскрытия и регулирования, как, например, понятие «иных прав», удостоверяемых ценными бумагами, что особенно актуально в отношении документарных ценных бумаг

В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав.

Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права^[18].

Поэтому и двойственность (в классическом понимании) к ним неприменима.

По поводу правовой природы бездокументарных бумаг в научной литературе высказываются самые разнообразные суждения^[19]. Некоторыми авторами указывается на невозможность признания бездокументарных бумаг объектами права собственности. Другие выступают за признание бездокументарных бумаг вещью и распространение на них соответствующего правового режима^[20].

«Вещный» подход к бездокументарным бумагам предлагался также в «Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» (утв. Банком России № 01-04/804, ФКЦБ РФ № ДВ-4117, Минфином РФ № 05-01-01 01.07.1997)^[21].

Отдельные исследователи также отстаивают необходимость подведения бездокументарных бумаг под вещный режим, но при этом предлагают различные способы решения этой задачи. В результате появляются такие категории, как «бестелесные вещи»^[22], «идеальная оболочка»^[23], «нематериальные вещи»^[24].

Другой прием заключается в рассмотрении бездокументарных бумаг как фикции документарных бумаг^[25].

Кроме того, можно встретить подход, суть которого состоит в частичном подведении бездокументарных бумаг под режим вещей. Так, по мнению Юлдашбаевой Л. Р., «Более плодотворным был бы путь частичного распространения на бездокументарные ценные бумаги вещно-правового режима»^[26].

С доктринальных позиций бездокументарные бумаги, конечно же, не могут быть признаны вещью и, следовательно, объектом права собственности. Принято считать, что право собственности помимо иных правомочий (пользование, распоряжение) включает в себя правомочие владения.

Именно во владении выражается принадлежность вещи собственнику. Под владением понимается фактическое господство лица над вещью^[27]. Владение вещью как некое наличное, внешне воспринимаемое состояние выступает дополнительным весомым доказательством управомоченности владельца наряду с другими доказательствами его права (правоустанавливающими документами и т. д.)^[28].

Кроме того, правомочие владения имеет первостепенное значение для осуществления иных правомочий собственника (пользование, распоряжение). К примеру, Хвостов В. М. отмечает: «Чтобы собственник мог эксплуатировать вещь, он должен предварительно получить фактическое господство над нею»^[29]. Очевидно, что фактическое господство над бездокументарными бумагами как правами установить невозможно.

Такие категории, как «бестелесные вещи», «идеальная оболочка» и т. д. представляются чересчур надуманными. Использование в целях распространения на бездокументарные бумаги вещно-правового режима подобных конструкций препятствует выявлению правовой сущности этих бумаг. Такие теоретические построения подвергаются жесткой критике в специальной литературе^[30].