Файл: Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.pdf
Добавлен: 29.04.2023
Просмотров: 890
Скачиваний: 6
СОДЕРЖАНИЕ
«Обследование может носить гласный, зашифрованный и негласный характер. При этом гласное оперативно-розыскное обследование может осуществляться только с согласия владельцев осматриваемых объектов. Гласное обследование не следует смешивать с уголовно-процессуальным осмотром либо административным досмотром, которые имеют свои основания и процедуру»[11].
Проведение гласного обследования в ночное время допускается лишь в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к сокрытию фактов преступной деятельности, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Перед началом обследования представителю юридического лица либо физическому лицу предъявляется для ознакомления распоряжение о проведении обследования, копия которого вручается ему под роспись.
В случае применения в ходе обследования технических средств участвующие в обследовании лица предупреждаются об этом до начала его проведения.
«При зашифрованном обследовании оперативный работник имеет право скрывать истинную цель проводимого мероприятия, а также использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие его личность. При таком обследовании обязательно согласие владельца объекта, а также участие представителя организации, от имени которой оно проводится»[12].
Негласному обследованию, проводимому втайне от владельцев осматриваемых объектов и заинтересованных лиц, присуща особая процедура, предусмотренная ведомственными нормативными актами.
Негласное обследование жилых помещений, в соответствии с ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», допускается только на основании судебного решения, получаемого в порядке ст. 9 данного Закона. О проведении негласного обследования жилого помещения выносится постановление, утверждаемое руководителем МВД, ГУ МВД (УМВД) субъекта Российской Федерации.
«Негласное обследование проводится с использованием оперативно-технических сил и средств органов, осуществляющих ОРД, с участием инициаторов мероприятия. При обследовании допускается перемещение, фотографирование, копирование, пометка обнаруженных объектов с помощью специальных химических веществ и создание других условий для следообразования»[13].
В то же время изъятие или замена обнаруженных во время негласного обследования предметов допускаются в исключительных случаях с разрешения руководителя, утвердившего постановление на проведение мероприятия[14].
1.2 Фиксация результатов обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств
Результаты обследования, проводимого непосредственно оперативным работником, оформляются рапортом или справкой. Однако правоприменительная практика знает и иные формы фиксации результатов обследования.
При проведении гласного осмотра с участием других лиц и специалистов составляется акт обследования, который по своей форме и содержанию в максимально допустимых пределах должен соответствовать требованиям, предъявляемым к составлению протокола следственного осмотра или актом, форма которого установлена для ведомства (службы), чье должностное лицо принимало участие в зашифрованном обследовании. Эти документы могут впоследствии приобщаться к материалам уголовного дела.
Справка о результатах обследования, проводимого с использованием негласных оперативно-технических сил и средств, хранится в материалах оперативно-розыскного производства.
«В случаях применения при оперативном осмотре видео- и аудиозаписи, кино- и фотосъемки, иных способов фиксации и изъятия обнаруженных следов эти сведения отражаются в отдельных документах (справках, актах и т.д.), которые могут быть в последующем представлены лицу, проводящему расследование, для использования в процессе доказывания».[15]
П. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» предоставляет сотрудникам уголовного розыска право изымать документы, предметы, материалы и сообщения в ходе проводимых ими ОРМ. Та же норма закона предусматривает, что если такое изъятие имеет место в ходе гласного оперативно-розыскного мероприятия, то об этом должен быть составлен протокол в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства.
Требования, о которых идет речь, - это, очевидно, требования ст. 166 УПК РФ[16], регламентирующей содержание протокола следственного действия.
М.Р. Глушков отмечает, что «указание законодателя на то, что изъятие оформляется протоколом, позволяет рассматривать два варианта документирования»[17]. Так, может быть составлен единый протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, в котором должен найти отражение и факт изъятия предмета. Либо если обследование оформляется актом (как это принято на практике), то потребуется дополнительный протокол, фиксирующий изъятие.
Предпочтительным представляется первый вариант, поскольку при нем не возникает вопросов о том, в каком правовом режиме действуют оперативники, изымающие предмет, - это одно из прямо предусмотренных Федеральным законом оперативно-розыскных мероприятий (п. 8 ч. 1 ст. 6 Закона об ОРД). Все имевшие место или выявленные в ходе его существенные обстоятельства, и изъятие в первую очередь, должны быть отражены в соответствующем оперативно-служебном документе.
Если же идти по второму пути, то такой определенности уже нет: оперативно-розыскного мероприятия, именуемого изъятием, не существует, и правовые рамки такой процедуры окажутся неясны. Нужно также учесть и то, что изъятие не существует само по себе: Закон, предоставляя соответствующим органам право на проведение ОРМ, прямо говорит, что изъятие производится «при их проведении» (абзац 1 п. 1 ч. 1 ст. 15 Закона об ОРД). В таком случае изъятие должно найти отражение в документе, фиксирующем ход соответствующего ОРМ.
Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.
Что же касается текста протокола, то, во-первых, он должен содержать указание о месте (населенном пункте), дате и времени изъятия с точностью до минуты, а также о должности, фамилии и инициалах лица, составившего протокол (п. 1, 2 ч. 3 ст. 166 УПК РФ). Далее, п. 3 той же части 3 ст. 166 требует указания фамилии, имени и отчества (не инициалов) каждого участвующего лица и, если это необходимо, - его адреса и других данных о личности.
В.Н. Исаенко разъясняет: «при этом нужно учитывать, несмотря на то что составление протокола подчинено правилам уголовно-процессуального законодательства, ссылки на Кодекс в нем недопустимы. Необходимо указывать нормы, которые действуют напрямую, - это ст. 6 и 15 Закона об ОРД».[18]
Участвовать в обследовании помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств наряду с оперативником, проводящим его и ведущим протокол, могут другие должностные лица органа, осуществляющего ОРД. Для них помимо фамилий, имен и отчеств потребуется указать должности.
Понятые, законодательством об оперативно-розыскной деятельности не предусмотрены, поэтому упоминаться в оперативно-служебных документах, как это иногда происходит, они не могут. Законом об ОРД (ч. 5 ст. 6) допускается при проведении ОРМ использовать помощь граждан. Такие граждане, привлекаемые для удостоверения результатов проводимого мероприятия, на практике именуются представителями общественности. Для них указываются адреса, а для специалиста, если он приглашен, например, для применения видеозаписи, - должность. Также должность следует указать и для лица, задержанного с поличным[19].
Однако, в случае необходимости проведения изъятия при осуществлении обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств Инструкцией, утверждённой Приказом МВД России от 01.04.2014 №199, предусматривается обязательное привлечение понятых: Для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов изъятия к участию в изъятии привлекаются с их согласия не менее двух дееспособных граждан, достигших возраста восемнадцати лет, не заинтересованных в результатах изъятия, не состоящих с лицами, проводящими изъятие, в родстве или свойстве, не подчиненных и не подконтрольных указанным лицам, а также не являющихся работниками органов исполнительной власти, наделенными в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.
Во-вторых, ч. 10 ст. 166 УПК РФ предписывает, что протокол должен содержать заверенные подписями участников записи о разъяснении им их прав. Если быть точными, то здесь идет речь о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с настоящим Кодексом их прав, обязанностей, ответственности, а также порядка проведения следственного действия.
О правах лиц, привлекаемых к участию в оперативно-розыскном мероприятии, Закон «Об ОРД» не упоминает. Процессуальных прав, в отсутствие какого-либо статуса, эти лица, разумеется, также лишены. Поэтому применительно к обследованию помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств есть смысл указывать в протоколе лишь то, что граждане приглашены в порядке ч. 5 ст. 6 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» для удостоверения факта, содержания и результатов оперативно-розыскного мероприятия (это и составляет их обязанность), специалист - в том же порядке для применения специальных знаний (это его обязанность). По окончании оперативного осмотра они вправе делать замечания о дополнении и уточнении протокола (прямая аналогия с ч. 5 ст. 166 УПК РФ). Какой-либо ответственности для этих участников Закон не предусматривает. Что касается порядка проведения мероприятия, то на практике в любом случае оперативник с той или иной степенью доходчивости информирует участвующих лиц о его целях, содержании и порядке. Поэтому запись в протоколе о том, что наряду с правами и обязанностями участвующим лицам разъяснен также порядок обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, может и должна быть.
«Правам и обязанностям оперативных сотрудников посвящены ст. 14 и 15 Закона «Об ОРД», однако сформулированы они применительно к органу, осуществляющему ОРД, и в ходе конкретного мероприятия не реализуются. Соответственно, и для оперативников достаточным будет разъяснение порядка проведения обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и права вносить замечания на протокол».[20]
Лицу, задержанному с поличным, должны быть разъяснены положения ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, что следует, в частности, из позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении от 01.12.1999 № 211-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Барковского Константина Олеговича на нарушение его конституционных прав частью четвертой статьи 127 УПК РСФСР, пунктом 1 части первой статьи 6 и пунктом 3 части первой статьи 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»[21] (абзац второй п. 2 установочной части).
В-третьих, согласно ч. 5 ст. 166 УПК РФ нужно указать примененные технические средства (например, видеокамеру) и лиц, которые их применяли. Кроме того, подписями участвующих лиц должна быть заверена отметка о том, что они были заранее об этом применении предупреждены (исключая задержанного с поличным).
В-четвертых, в силу ч. 4 ст. 166 УПК РФ в протоколе должны описываться произведенные действия, выявленные при их производстве существенные обстоятельства, а также заявления участвующих лиц. Если для простоты взять собственно изъятие и не рассматривать ход оперативного осмотра в остальной части, то формулировки будут сходны с теми, что применяют следователи в протоколах выемки.
В-пятых, во исполнение ч. 8 ст. 166 УПК РФ делается запись о том, что к протоколу прилагается кассета с видеозаписью (или электронный носитель - диск, карта памяти).
Немаловажный вопрос о том, нужно ли воспроизводить участникам сделанную видеозапись, - выходит за пределы заявленной темы. Отметим, однако, что такое воспроизведение имеет место для следственных действий в силу сложившейся практики: в свое время ч. 4 ст. 141.1 УПК РСФСР («Применение звукозаписи при допросе») требовала полного воспроизведения звукозаписи допрашиваемому. Этот подход был по аналогии распространен и на видеозапись, и, более того, на иные, помимо допроса, следственные действия. Сохраняется такая практика по инерции и сейчас, несмотря на то, что уголовно-процессуальное законодательство Российской Федерации (к которому и адресует абзац 2 п. 1 ч. 1 ст. 15 Закона об ОРД) подобных предписаний не содержит даже для аудиозаписи допроса.