Файл: Понятие предпринимательского договора в РФ.pdf

Вопрос, касающийся правовой квалификации, широко распространенно в отечественном бизнесе, договора оптовой купли-продажи товаров, является дискуссионным. Дело заключается в том, что в Гражданском кодексе РФ, содержаться нормы о розничной купле-продаже. В связи с этим, кажется абсолютно очевидным, регулировать и оптовую куплю-продажу. Оптовая торговля, собой представляет вид предпринимательской деятельности, которая связана, с реализацией товаров производителями, или торговыми посредниками, для их дальнейшего использования, в розничной торговле, или же, для профессионального применения. Сфера действия договора по оптовой купле-продаже - это товарное обеспечение, системы розничной торговли. В связи с этим, предметом данного договора, выступают товары народного потребления. Другими словами, вещи, способные быть предложенными, для продажи в розничной сети. Данными признаками, оптовая купля-продажа и отличается от договора поставки, в котором предметом выступают товары, имеющие производственное назначение. [12, с.320]

Еще с начала 90-х годов XX века, в России, получили распространение, товарообменные операции. Такие операции, оформлялись по большей части при помощи заключения договора мены, или бартерной сделки. Данные договоры, невзирая на значительное сходство, имели ряд отличий. Договор мены, регламентируется нормами ГК РФ, а именно, статьями 567 - 571, а бартерные сделки, которые используются преимущественно во внешней торговле, регулируются посредством Указа Президента РФ от 18 августа 1996 года за № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок». В отличие от мены, бартерная сделка, предполагает собой обмен не только товарами, но и самими работами, услугами, разными объектами интеллектуальной собственности. В качестве существенных условий договора мены, выступают: наименование, количество, цена товаров, а также срок по их передаче. Существенными условиями бартерных сделок, является - номенклатура, количество, качество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, услуг, документов, претензионный порядок разрешения споров. [11, с.850]

Бартерные сделки, необходимо отличать, от договоров о взаимных поставках товара, с зачетом встречных требований. Бартер, а также мена, подразумевают собой то, что обмен равноценными товарами, исчерпывает содержание обязательств, каждой из сторон. доплата происходит только в том случае, если товары, неравноценны между собой по стоимости. Условие об использовании механизма взаимного зачета, говорит о наличии денежных обязательств, имеющихся у участников договора, а также определения способа по их прекращению. В связи с этим, данный договор, не может считаться меной, или бартером. [16, с.1001]

2.2 Обязательства в предпринимательской деятельности, возникающие из договоров класса «Facere».

Договоры класса «Facere», предполагают собой выполнение работ (услуг). Другую группу, относящуюся к предпринимательским договорам, составляют договоры, на выполнение работ (договоры подряда), а также оказание услуг. К таким договорам, относится: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на проектные, и изыскательские работы, подрядные работы, выполняемые для государственных нужд. Данные договоры, имеют ряд особенностей. Таким образом, регулирование отношений по договору бытового подряда, происходит законодательством о защите прав потребителей, а проектно-изыскательские, а также строительные работы, в большинстве случаев, регламентируются посредством норм Градостроительного кодекса РФ. Подрядные работы, которые финансируются за счет средств бюджета, сразу же подпадают, под действие законодательства, касающегося государственных закупок. [15, с.495]

Среди договоров по возмездному оказанию услуг, можно перечислить: услуги связи, медицинские услуги, ветеринарные услуги, аудиторские, консультационные, а также информационные, образовательные, юридические, и множество других услуг. Особенность всех данных договоров, заключается в том, что заказчик, имеет право в любое время, отказаться от услуг исполнителя. При этом, пропорционально оплачивая, уже оказанные услуги. Зачастую, возмездное оказание услуг, имеет форму договора присоединения, согласно статьи 428 ГК РФ. Другими словами, его условия, разработаны одной стороной (исполнителем), в формуляре. А заказчик, принимает данные условия целиком, при этом, подписывая стандартизированный текст. [17, с.225]

В качестве самостоятельного вида предпринимательской деятельности, который требует определенных профессиональных навыков, выступает посредничество. Посредническая деятельность, является приоритетной, для установления, а также развития, торгово-хозяйственных связей. Она заключается в том, что оказывается производителям, и потребителям, юридические и фактические услуги. Именно посреднические договоры, дают возможность, совершать разные сделки, с чужим имуществом. В континентальном праве, традиционно регулируются, два вида таких договоров, а именно: поручение и комиссия. В англо-американском праве, это договор агентирования. В действующем российском законодательстве, одновременно регламентированы, три данных договора. При этом, все они, являются юридически равными. В качестве одной из причин такой ситуации, выступает активизация отношений, по внешней торговле. В таких отношениях, широко применяются агентские договоры. В практику России, были привнесены фирмами, с иностранными инвестициями (другими словами- совместными предприятиями). [18, с.154]

В том случае, при котором сторонами, был заключен договор поручения, то поверенный, действует от имени, а также за счет доверителя. В том случае, в котором был заключен договор комиссии - комиссионером заключаются сделки по поручению, от своего имени, и за счет комитента. В случае рассмотрения агентского договора, отношения между принципалом, а также агентом, могут быть построены, как согласно модели договора поручения, так и согласно модели договора комиссии. Особый вид профессионального посредничества, это коммерческое представительство, согласно статьи 184 ГК РФ. При этом, посредником может быть заключена сделка, при представлении интересов обеих её сторон. [11, с.850]

Практикой последних лет, были выработаны, и такие виды посреднической деятельности, специально не выделенные в законодательстве. К примеру, деятельность дилеров (оптовых, и не часто розничных посредников), совершающих сделки от своего имени, а также за свой счет. Дилеры, способны быть: универсальные (торгующие любым товаром), специализированные (торгующие определенными видами товаров), официальные (торгующие товаром, только для определенного производителя), эксклюзивные (являются как единственные представители производителя, в данном регионе, и тем самым, наделены исключительными правами, на реализацию его продукции), авторизованные (работают с производителями, по условиям договора коммерческой концессии, который более известен в хозяйственной практике, как- франчайзинг). Прибыль дилера, может быть определена, в качестве разницы между покупной, и продажной ценой товара. Дилер зачастую, работает согласно системы скидок, которые получаются, от производителя товара. В отечественной деловой практике, также является распространенной, деятельность субдилеров. В особенности, это проявляется в сфере услуг связи (телефония, Интернет и т.д.). [12, с.320]

Не менее распространенной на сегодняшний день, является деятельность дистрибьюторов, а именно, оптовых и розничных посредников, которые осуществляют сбыт товаров, на основе оптовых закупок, у изготовителей. Дистрибьюторами, предоставляются также услуги, по хранению, перемещению продукции, способны организовывать сбытовую сеть, на определенной территории. Они осуществляют свою деятельность, от своего имени, за свой счет. В связи с этим, расчеты дистрибьютора, а также изготовителя, не являются связанными, с получением дистрибьютором платежей, от покупателей товара.

Дилерские, а также дистрибьюторские договоры - являются разновидностью посреднических договоров, которые не предусмотрены Гражданским кодексом РФ. По своему содержанию, а также сфере применения, они являются более похожими, на агентский договор. Таким образом, в дистрибьюторские договоры, зачастую включаются, условия, об ограничении территории продаж товара. Это является целесообразным для того, чтобы исключить конкуренцию, между несколькими дистрибьюторами, представляющими одного и того же производителя, а также, их конкуренцию, непосредственно с самим производителем товара. [15, с.495]

2.3. Договор коммерческой концессии.

Согласно договора коммерческой концессии, правообладатель (являющийся одной из сторон), обязуется предоставить для другой стороны, которой выступает пользователь, за оговоренное вознаграждение, и на срок (или без указания срока), право на использование в предпринимательской деятельности пользователя, соответствующий комплекс исключительных прав (принадлежащих правообладателю). Такой комплекс включает в себя, право: на товарный знак, знак обслуживания. Также, он включает права на иные объекты исключительных прав, которые предусмотрены договором (в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства ( или ноу-хау). [18, с.154]

Очевидным является то, что изначально, пакет изменений, был обусловлен, существенным расширением объектов. Предоставление таких объектов, является допустимым, согласно договора коммерческой концессии. Так как законодательное закрепление, смогли получить такие объекты, как: коммерческое обозначение и ноу-хау (или по другому- секрет производства). С иной позиции, из списка допустимых объектов, было изъято фирменное наименование. Это обусловлено тем, что было изменение понимания, присущей им юридической природы. По существу, право на фирменное наименование, выступает как неотчуждаемое. Фирменное наименование, является аналогом имени физического лица, которое состоит из нескольких взаимосвязанных элементов. К таким элементам можно отнеси: организационно-правовую форму, тип, направленность деятельности, индивидуализирующий элемент и т.д.

Необходимо иметь в виду то, что в теории, вопрос касающийся тождественности таких терминов как "коммерческая концессия" и "франчайзинг", на сегодняшний день не решен однозначно. в тоже время, необходимо отметить, что в той ситуации, при которой законодателем за ранее однозначно ставился знак равенства между данными договорами, то на сегодняшний день, дефиниция "франчайзинг", полностью отсутствует в нормативных актах. [10, с.992]

Факт заключения договора коммерческой концессии, подразумевает собой передачу прав, на использование результатов интеллектуальной деятельности. Данная передача прав, собой не подразумевает того, что в договор будут включены условия, касающиеся соответствия качества товаров (работ или услуг), определенным нормативам. Невзирая на то, что правообладателю комплекса исключительных прав, по умолчанию предоставляется право на контроль качества, в договор, существует возможность внесения условия, которое устанавливает другие формы по кооперации.

В тоже время, франчайзинг подразумевает собой, более высокий уровень по взаимодействию, между обладателем прав, а также предпринимателем, который получает право, на использование исключительных прав (в том числе, императивно установленную поддержку). Императивная поддержка, это оказание для пользователя, постоянного как технического, так и консультативного содействия. Существующая система взаимоотношений, между сторонами договора, которая установлена законодательно, подразумевает собой, принципиально диспозитивный характер, по взаимодействию сторон. Из этого следует то, что использование термина "коммерческая концессия", является справедливым. В связи с этим, по данному пути, направился законодатель. Что же касается нормативных актов, которые предшествовали этому, то отождествление в них данных, явно разных по своей сути договорных конструкций, необходимо отнести, к разряду юридико-технических ошибок.

Считается вполне разумным, внесение ряда изменений, в существующий порядок по нормативному регулированию. В первую очередь, речь идет касательно сроков договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор, является целесообразным, заключать на определенный период. Связано это с тем, что его предметом, выступают специфические, нематериальные права. Срок их действия, по общему правилу, является ограниченным, сроком действия охранных документов, которые на них выдаются. Очевидным является то, что истечение срока охранных документов, ранее срока действия договора, превращает его в сугубо декларативный. Это связано с тем, что передающая сторона, не будет иметь права, на комплекс объектов, которые передаются. [16, с.1001]

Выступая как самостоятельный поименованный гражданско-правовой договор, договор коммерческой концессии, обладает рядом признаков, которые его индивидуализируют, в системе однотипных отношений. К ним можно отнести:

- сторонами договора, выступают только те лица, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, и обладают специальным правовым статусом (коммерческая организация, индивидуальный предприниматель). Другими словами, договор является предпринимательским.

- предметом договора, выступает предоставление правообладателем для пользователя, комплекса исключительных прав.

- для пользователя, предоставляется право на использование исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, без непосредственной уступки контрагенту, соответствующих прав. Это ставит под сомнение, оправданность использования термина "концессия". Так как "concessio" собственно и означает уступку.