Файл: Понятие и виды ценных бумаг. Признаки ценных бумаг.pdf

Введение

В настоящее время в действующем российском законодательстве отсутствует нормативное определение ценной бумаги. Ранее существовавшее до 2013 года нормативное определение ценной бумаги как документа не отражало экономическую и правовую природу бездокументарной ценной бумаг, которая не могла рассматриваться по определению в качестве документа.

В настоящий момент законодатель решил данный вопрос путем нормативного закрепления определений документарной ценной бумаги и бездокументарной ценной бумаги.

Документарная ценная бумага определяется как документ, соответствующий установленным законом требованиям и удостоверяющий обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов.

Бездокументарной ценной бумагой признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав (ст. 142 ГК РФ).

К ценным бумагам относятся акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

Основным нормативным правовым актом, осуществляющим правовое регулирование в области эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, выступает Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг". Указанный Закон устанавливает требования к эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, порядок возникновения обязательств Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования по государственным и муниципальным ценным бумагам, а также особенности исполнения обязательств по ним.

Понятие ценной бумаги, виды ценных бумаг закреплены Гражданским кодексом Российской Федерации.

Бюджетный кодекс Российской Федерации устанавливает, что предельные объемы выпуска государственных ценных бумаг Российской Федерации по номинальной стоимости устанавливаются Правительством Российской Федерации в соответствии с верхним пределом государственного долга Российской Федерации, установленным федеральным законом о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период. В случаях, установленных федеральным законом о федеральном бюджете, имущественный взнос Российской Федерации в имущество государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" может осуществляться путем передачи облигаций федерального займа (п. 14 ст. 241 БК РФ). В таком случае предельные объемы выпуска государственных ценных бумаг Российской Федерации по номинальной стоимости могут устанавливаться с превышением верхнего предела государственного долга Российской Федерации.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1 Признаки ценных бумаг

Ценная бумага ценна не своими внешними свойствами, а внутренними - своим содержанием. Предметом этого содержания всегда является инкорпорированное в любой ценной бумаге имущественное право. Именно благодаря этому праву ценная бумага получает потребительскую и меновую стоимость в отношениях, вытекающих из их обращения на фондовом рынке.

Ценная бумага является объектом гражданско-правовых отношений, т.е. имуществом, по поводу которого совершаются сделки. Поэтому ценная бумага сама по себе может быть объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на вещь. Однако это правило применимо только к документарным ценным бумагам.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных обязательственных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее свойствами вещи или, другими словами, "оборотоспособностью", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений, в том числе быть предметом гражданско-правовых сделок. Поэтому в настоящее время особой разновидностью вещи признаются только документарные ценные бумаги, которые существуют в бумажной форме.

Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и, таким образом, разрешала проблему существования "права на право" (например, права на право участия в голосовании на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные информационные технологии привели к тенденции вымывания "бумажных" ценных бумаг из обращения, а появление бездокументарных ценных бумаг (т.е. бумаг, лишенных бумажного носителя) вновь вызвало к жизни проблему определения статуса бездокументарных ценных бумаг.

Таким образом, как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но, по существу, для них предусматриваются два различных правовых режима. Документарные и бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как независимые правовые институты, имеющие сходные черты правового регулирования. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК РФ.

В связи с этим законодатель отказался от универсального определения ценной бумаги, как это было в ранее действовавшей редакции Гражданского кодекса РФ, а дал два разных определения документарных и бездокументарных ценных бумаг. Так, согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).

В действующей редакции указанной статьи, по существу, даются два определения ценных бумаг (документарные и бездокументарные). Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что бездокументарные ценные бумаги не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав^[1]. Однако законодатель определил их как определенные права, закрепленные способом, установленным в законодательстве.

Для каждого вида ценных бумаг существует свой правовой режим и, соответственно, свое законодательство. В части первой Гражданского кодекса РФ определения отдельных видов ценных бумаг отсутствуют, и лишь его часть вторая дает определение некоторым ценным бумагам. Таким образом, раскрытие сущности той или иной ценной бумаги законодатель решил отнести к специализированным законам. При этом следует иметь в виду, что существует другая позиция, которая выступает за включение в Гражданский кодекс РФ определений отдельных ценных бумаг, что будет содействовать единообразному пониманию этих видов ценных бумаг на всех уровнях, однако пока такая позиция не получила поддержки.

Среди специального законодательства можно назвать два правовых акта, которые регулируют выпуск и обращение так называемых эмиссионных ценных бумаг. Речь идет о Законе о рынке ценных бумаг и Федеральном законе от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг".

Вместе с тем существуют общие признаки для всех видов ценных бумаг. Характеризуя ценные бумаги как объекты гражданских прав, следует выделить следующие общие признаки, присущие как документарным, так и бездокументарным ценным бумагам.

Общим для обоих видов ценных бумаг является то, что за ними всегда стоят определенные права, и то, что их выпуск осуществляется в случаях, предусмотренных законом. Выпускать ценные бумаги, не предусмотренные законодательством, как это происходило во времена печально известного АО "МММ", в настоящее время нельзя.

Для всех ценных бумаг характерен такой признак, как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов. Представляется, что указанный признак применим как к документарным, так и к бездокументарным ценным бумагам, однако законодательно он закреплен только применительно к документарным ценным бумагам. Так, в ст. 143.1 ГК РФ установлено, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

Несмотря на все различие видов ценных бумаг, а соответственно, и различие состава реквизитов, наличие единых признаков тем не менее позволяет нам выделить наиболее общие реквизиты, присущие всем видам ценных бумаг:

- наименование лица, составившего информационную запись и несущего ответственность за ее содержание; его местонахождение;

- наименование кредитора, лица, управомоченного по ценной бумаге, которому принадлежит инкорпорированное в ней право.

Одним из важнейших признаков ценных бумаг, позволившим им стать поистине универсальным рыночным инструментом, является свойство публичной достоверности. Это свойство ценных бумаг заключается в том, что против держателя ценной бумаги не могут быть выдвинуты возражения, основанные на его отношениях с другими лицами. Каждый держатель ценной бумаги может быть уверен, что на его право не могут повлиять пороки в праве, которые вытекают из отношений, в которых он не участвовал. Это значительно повышает доверие к ценным бумагам и их оборотоспособность, поскольку возможность ссылок на отношения с предшествующими держателями, которые могут быть неизвестны держателю ценной бумаги (при предъявительских и ордерных ценных бумагах с бланковым индоссаментом), сделало бы обращение ценных бумаг сопряженным с несоразмерными рисками.

Таким образом, любую ценную бумагу можно охарактеризовать как обязательство между лицом, выдавшим ее, и субъектом прав, удостоверенных этой ценной бумагой. Это - вторичное, абстрактное обязательство, отказ от исполнения которого со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается. При этом оно не дополняет основное обязательство, а имеет самостоятельное существование.

В п. 2 ст. 147 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 1 октября 2013 г.) указанный признак имел свое законодательное закрепление. В соответствии с этой нормой отказ от исполнения обязательства, вытекающего из ценной бумаги, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускался. Для некоторых видов ценных бумаг (векселя, чека) обособление обязательства, закрепленного в ценной бумаге, от правоотношения, из которого оно возникло, обязательно. Так, в векселе не может быть указано, в связи с каким правоотношением (кредитование, оплата долга и т.д.) он выдан. Если такое указание помещено в тексте векселя, документ лишается вексельной силы. Вексель является классической абстрактной ценной бумагой, а выдача векселя - наиболее ярким примером абстрактной сделки. То же самое касается и чеков.

В действующей редакции такого правила нет, однако представляется, что указанный признак сохранил свое значение.

В п. 2 ст. 142 ГК РФ дан примерный (не исчерпывающий) перечень ценных бумаг. Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В нем не указывается, идет ли речь о документарных или бездокументарных ценных бумагах. Однако следует учитывать, что отдельные виды ценных бумаг могут существовать только в документарной форме (например, вексель или чек).

При этом подчеркивается, что иные ценные бумаги (не указанные в качестве таковых в данном перечне) должны быть названы в качестве таковых в законе или должны быть признаны таковыми в установленном законом порядке. Нельзя не обратить внимания на то, что в ранее действовавшей редакции ст. 143 ГК РФ было указано, что иные их виды могли быть установлены "законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг".

Наличие подобного изменения обусловлено тем, что ранее действовавшая формулировка была не очень точной, поскольку иногда ценные бумаги вводились законами, которые нельзя было отнести к законам о ценных бумагах (например, закладная, введенная Законом об ипотеке).

С учетом п. 2 ст. 3 ГК РФ под законом подразумеваются Гражданский кодекс РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса.

В США, в отличие от России, вторичные и любые вновь изобретенные ценные бумаги также подпадают под действие законодательства о ценных бумагах. При этом важное значение придается регистрации выпуска этих бумаг. Так, незаконной в Америке считается продажа (и предложение к продаже) незарегистрированных ценных бумаг и бумаг, проспект которых не содержит всех без исключения требуемых данных. Покупатели могут предъявить гражданский иск выпустившей их компании. Возможно и уголовное преследование. Наказание суровое - штраф 10 тыс. долл. и не менее пяти лет тюрьмы. Столь же сурово наказывается применение схемы, в том числе пирамиды, любое мошенничество при продаже ценных бумаг, искажение и сокрытие информации, использование рекламы, ложно характеризующей эти бумаги как некую ценность.