Файл: Договорные конструкции (Предварительный договор).pdf

Предпринимательский договор напрямую связан с тем, кто является его сторонами. Предпринимательский договор - это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательской деятельности. Таким образом, для отнесения договора к числу предпринимательского достаточно наличия хотя бы одной стороны - предпринимателя. Но такая позиция является довольно поверхностной и слишком упрощенной. Все перечисленные свойства действительно присущи предпринимательскому договору, но они не являются решающими, атрибутивными. Приведенное понимание предпринимательского договора, где упор делается на особенности сторон, а не сути договора, не вскрывает его сущности и не позволяет провести четкую грань с гражданско-правовым договором, что является крайне важным. Практически все авторы выставляют в качестве отличия предпринимательского договора его конкретную цель. Если таковой является получение прибыли, значит, договор должен быть квалифицирован как предпринимательский. По их мнению, договоры, участниками которых выступают коммерческие юридические лица, автоматически (изначально) предполагаются предпринимательскими. При этом они, например, ссылаются на п. 1 ст. 50ГК, по которому в качестве основной цели указанных лиц выступает извлечение прибыли.

Но субъекты предпринимательской деятельности могут заключать договоры, не преследующие получение прибыли, а соответственно, получается, не являющиеся предпринимательскими. Таким образом, цель заключения договора является малопригодным критерием выделения предпринимательских договоров, независимо от того, является ли стороной коммерческая либо некоммерческая организация.

Иногда в качестве отличия предпринимательских договоров указывается на характер деятельности. Предпринимательскими договорами считаются только те, в которые сторона вступает для осуществления предпринимательской деятельности. Однако главным признаком предпринимательской деятельности является получение прибыли. Вот и получается, что опять приходится возвращаться к разграничительному признаку под названием "получение прибыли", что вряд ли правильно.

Однако предпринимательский договор обладает рядом существенных особенностей, с учетом которых только можно вывести его более точную и адекватную формулировку. Как провести различие между гражданско-правовыми договорами и договорами, используемыми в предпринимательском праве?

Более тридцати лет назад была выдвинута идея о существовании организационно-правовых договоров наряду с имущественными. Организационные договоры направлены на урегулирование (нормализацию) "организуемых" отношений. Их целью является упорядоченность деятельности субъектов права, придание ей определенной стабильности. При классификации такого рода договоров выделяются следующие их группы: организационно-предпосылочные, организационно-делегирующие, органиционно-контрольные, организационно-информационные.Эти договоры сами по себе не носят имущественного характера, но направлены на установление имущественных (гражданско-правовых) отношений.

Итак, предпринимательские договоры (хотя сами по себе и не носят имущественного характера) направлены на организацию предпринимательской деятельности, в том числе на установление имущественных (гражданско-правовых) отношений.

1. Классификация предпринимательских договоров

Для более полного выявления сущности предпринимательских договоров необходимо рассмотреть вопрос их классификации.

I. Организационные договоры:

- учредительные договоры (о создании корпораций, финансово-промышленных групп, корпоративных объединений);

- договоры о реорганизации (присоединении, слиянии, поглощении, преобразовании, разделении, выделении и т.п.);

- договоры о прекращении деятельности.

II. Договоры о совместной деятельности:

- управленческие договоры (о передаче полномочий по управлению корпорацией, договоры о едином руководстве и др.);

- договоры между органами исполнительной власти и юридическими лицами;

- договоры о передаче прибыли, о соединении прибыли и др.;

- договоры по обмену информацией (информационные договоры);

- договоры о взаимном контроле;

- соглашения по смягчению конкуренции;

- другие.

III. Предварительные договоры:

- простые предварительные договоры (об организации перевозки, об исключительной продаже и т.д.);

- договоры об установлении длительных хозяйственных связей.

IV. Обязательные договоры:

- государственный контракт;

- другие договоры.

V. Инвестиционные договоры.

VI. Договоры о порядке передачи предприятий.

VII. Договоры об участии в прибылях (заключаются с членами совета директоров, членами правления, отдельными работниками).

Перечень большой, но и он далеко не полный.

2. Особенности предпринимательских договоров

Специфической чертой договоров в предпринимательском праве является довольно большая степень выраженности в них принципа свободы договора. Это обусловлено двумя причинами:

1) большой динамикой отношений в сфере бизнеса;

2) "молодостью" предпринимательского права или иначе небольшой историей развития данной отрасли в России, что пока не дало возможности выявить многие издержки ведения бизнеса и предпринять усилия для законодательного их ограничения и устранения.

Одновременно с этим можно отметить и предъявление законодателем повышенных требований к субъектам предпринимательской деятельности. В законодательстве прослеживается определенные различия в регламентировании договоров, заключенных между предпринимателями или с их участием, и договоров, субъектами которых выступают граждане. Так, согласно ст. 310ГК не допускается односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий, кроме случаев, предусмотренных законом. Вместе с этим данная статья делает исключение из этого правила и в случае осуществления его сторонами предпринимательской деятельности допускает возможность установления в договоре отказа от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий. Установление в законодательстве повышенных, жестких требований по отношению к предпринимателям дает основание некоторым авторам говорить об отсутствии юридического равенства сторон в таких отношениях.

В качестве особенности предпринимательских договоров можно назвать то, что их заключение и исполнение регламентируются нормами специального законодательства: акционерного, банковского, транспортного, страхового и т.д. Это вызвано объективными причинами:

1) рамки ГК не позволяют отражать все разнообразие предпринимательских отношений (ГК будет в таком случае очень объемным, что затруднит его использование);

2) динамика предпринимательских отношений поставит под угрозу стабильность ГК, как основополагающего законодательного акта, регулирующего основы рыночной экономики;

3) ГК потеряет целостность и станет законодательным актом, регулирующим не только имущественные отношения.

Есть и еще одна особенность, присущая предпринимательским договорам. Если споры по общегражданским договорам разрешаются в судах общей юрисдикции, то дела о разногласиях, возникающих при заключении, исполнении, расторжении предпринимательских договоров, часто подведомственны арбитражным судам, разрешающим экономические споры.

В предпринимательских договорах в качестве стороны может выступать коммерческий представитель. Согласно п. 1 ст. 184ГК, им является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. К коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы, независимые брокеры, страховые агенты и т.д. Правовой статус коммерческого представителя существенно отличается от статуса обычного представителя. Так, в соответствии с п. 3 ст. 182ГК и п. 2 ст. 184ГК допускается одновременное представительство коммерческим представителем разных сторон (с их согласия) в предпринимательском договоре. В отношении обычного представителя кодекс предусматривает прямой запрет на совершение таких действий (п. 3 ст. 182 ГК). Чаще всего коммерческое представительство осуществляется на основе договора поручения.

Необходимо также указать на повышенную ответственность субъектов предпринимательской деятельности за неисполнение обязательств, вытекающих из таких договоров. Так, например, п. 1 ст. 401ГК в диспозитивной форме устанавливает вину в качестве общего условия гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. Пункт 3 этой же статьи в свою очередь содержит отступление от принципа виновной ответственности. Так, в нем предусмотрено положение, в соответствии с которым лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает перед потерпевшими лицами независимо от своей вины. Предприниматель - должник освобождается от ответственности лишь в случае предоставления доказательств, что нарушение обязательства стало следствием непреодолимой силы. Причем согласно ГК, непреодолимой силой не считаются такие обстоятельства, как отсутствие у должника денежных средств, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров

Все вышеизложенное свидетельствует о том, что предпринимательские договоры обладают значительной спецификой и именно это не позволяет их смешивать с договорами гражданско-правовыми.

3. Предварительный договор

Ст. 429 ГК РФ устанавливает, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Требования к предварительному договору следующие:

1. заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме (несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность);
2. должен содержать существенные условия основного договора;
3. должен содержать срок, в который стороны обязуются заключить основной договор (если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора).

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 ст. 445 Кодекса.

Статья 429 ГК усматривает смысл предварительного договора в принятии обязанности заключить в будущем договор (по терминологии ГК - "основной договор"). Содержащееся в ГК указание на то, что речь идет о заключении договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, без каких-либо оговорок подтверждает: практически предварительный договор может предшествовать заключению основного договора любого типа (вида).

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если:

- до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо
- одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Предварительный договор является одним из видов гражданско-правовых договоров.

4. Договор присоединения

Признаком, позволяющим выделить этот договор, служит порядок заключения и разработки его условий.

Сущность договора состоит в том, что к предложенному одной стороной договору со стандартными условиями вторая сторона просто присоединяется, не влияя на его содержание (условия). Однако в этом случае не нарушается принцип свободы договора, т.к. на усмотрение присоединяющейся стороны остается принятие решения: заключать договор или нет. Из этого вытекает, что одним из условий использования договора присоединения, как правило, должна быть возможность выбора контрагента из числа тех, кто предлагает договор присоединения.

Признаки договора присоединения:

а) договор разрабатывает одна сторона, используя формуляр или иную стандартную форму; другая сторона в определении условий договора не участвует;