Файл: Договор предпринимательской деятельности.pdf

ВВЕДЕНИЕ

Термин "предпринимательский договор" в последние годы все чаще встречается в научной и учебной литературе. При этом указанный термин не нашел своего воплощения в нормативно-правовых актах. Исходя из отсутствия легального определения позиции ученых относительно содержания такого договора можно разделить на три группы.

К первой группе относится точка зрения, согласно которой предпринимательский договор отождествляется с торговым (коммерческим) и является, в свою очередь, разновидностью гражданско-правового договора^[1].

Другая позиция сводится к тому, что предпринимательский договор отграничивается от коммерческого договора, при этом не обладает самостоятельностью и также является видом гражданско-правового договора^[2].

И наконец, в последние годы очень активно обсуждается вопрос о самостоятельности предпринимательского договора в системе договоров, что не позволяет его полностью свести лишь к разновидности гражданско-правового договора^[3].

Договор играет особо значимую роль при осуществлении предпринимательской деятельности, поскольку относится к числу основных инструментов правового регулирования предпринимательства. По сути, именно предпринимательский договор позволяет согласовать воли субъектов предпринимательской деятельности.

Однако не прекращаются дискуссии по поводу самостоятельности данного договора в системе договоров. В этих условиях перед наукой гражданского права встает задача исследовать гражданско-правовую форму предпринимательского договора, реализующуюся в нормативных положениях, судебно-арбитражной практике и в правоприменительной деятельности участников гражданских отношений, и на этой основе выработать конкретные рекомендации по дальнейшему развитию соответствующего института.

Цель исследования заключается в разработке и обосновании концепции предпринимательских договоров, в анализе этих обязательств, в подготовке на этой основе предложений по совершенствованию действующего законодательства и практики его применения.

Исходя из названной цели, поставлены следующие задачи: определить взаимосвязи между ходом исторического развития страны и становлением доктрины предпринимательских договоров, установить концептуальные признаки предпринимательского договора, рассмотреть разновидности предпринимательских договоров, дать общую характеристику законодательства о предпринимательских договорах как составной части законодательства о предпринимательстве, провести классификацию предпринимательских договоров, осветить актуальные вопросы ответственности за нарушение предпринимательских договоров, дать оценку судебной практики по спорам, связанным с предпринимательскими обязательствами.

В качестве объекта настоящего исследования выступает гражданско-правовая форма предпринимательского договора, реализующаяся в нормативных положениях, судебно-арбитражной практики и в правоприменительной деятельности участников гражданских отношений

Предмет исследования составляет законодательство и иные нормативные правовые акты, регламентирующие предпринимательские договоры, судебная практика, а также выработанные правовой наукой концептуальные положения о таких договорах.

Методологическую основу исследования составили общенаучные диалектические методы познания (материалистическая диалектика), включающие принципы объективности, системности, историзма, индукции, дедукции и др. Наряду с общенаучными методами познания применялись частнонаучные методы: формально-юридический, описательный, лингвистический, формально­логический, исторический, системно-правовой, сравнительно-правовой и другие. Общая логика исследования построена на целостном понимании предпринимательского договора как правового явления, служащего инструментом регулирования хозяйственных связей субъектов имущественного оборота.

Теоретическую основу исследования составили груды Абовой Т.Е., Агаркова М.М., Братуся С.Н., Мейера Д.И., Шершеневича Г.Ф., Андреева Ю.Н., Белоусовой И.Е., Бычкова А., Богдановой Е.Е., Крашенинникова П.В., Горбунова Е.Ю., Витрянского В.В., Б.М. Гонгало Б.М., Демкиной А.В., Богдановой Е.Е., Василевской Л.Ю., Ершовой И.В., Егоровой М.А., Кусаиновой А.К., Худайбердиной Г.А., Лаптева В.А., Мозолина В.П., Попондопуло В.Ф., Поварова Ю.С., Рубцовой Н.В., Харитоновой Ю.С. и других российских и зарубежных ученых, проводивших научные исследования по вопросам гражданского и предпринимательского права, а также общетеоретическим проблемам.

ГЛАВА 1. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЙ ДОГОВОР В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ: КОНЦЕПЦИЯ И РАЗНОВИДНОСТИ

1.1. Понятие и признаки предпринимательских договоров

Эволюция современного договорного права западных стран, о направлениях которой писал М.И. Кулагин, характерна и для развития договорного права современной России. Под влиянием новых экономических отношений появляется новая система договоров, возникают их новые виды^[4]. Кроме того, повышенное внимание к этим вопросам диктуется необходимостью более глубокого и разностороннего осмысления как уже известных, так и новых фактических данных, полученных в результате реализации средств договорного регулирования гражданско-правовых отношений. Немаловажное значение имеет и то обстоятельство, что серьезные преобразования, проводимые в экономике, свидетельствуют о том, что успешное развитие возможно только при своевременном включении в механизм правового регулирования общественных отношений всех его элементов, в том числе и таких вновь возникших средств правового воздействия, как новые договорные формы. "Изучение гражданско-правовых норм и выработанных наукой гражданского права на их основе институтов и конструкций осуществляется множеством ученых. А вот изучение цивилистических институтов и конструкций, сформировавшихся в практике применения гражданско-правовых норм, т.е. по сути вне рамок юриспруденции (науки), можно сказать, и не начиналось"^[5]. Тогда как отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим^[6]. Вопросы типизации гражданско-правовых договоров - это не только дань доктрине, которая не может оперировать понятиями и категориями, а также явлениями правовой действительности, место которых не определено в системе этих явлений. Проблема типизации гражданско-правовых договоров носит глубоко практический характер, поскольку, во-первых, позволяет установить степень нормативно-правового воздействия на общественные отношения, во-вторых, позволяет выявить механизм правового регулирования этих отношений. Определяющее влияние на становление института нетипичных договоров оказали сами общественные отношения и потребность в их регулировании.

Перечень поименованных в законодательстве договоров, в том числе применяемых в коммерческом обороте, носит незакрытый характер. Как известно, в п. 2 ст. 421 ГК РФ указано, что стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом договор. Особенно актуально это правило для деятельности коммерческих организаций, поскольку в современной договорной практике возникают потребности, не укладывающиеся в типизированные законом конструкции гражданско-правовых договоров.

Деление договоров на поименованные и непоименованные носит сугубо доктринальный характер. К непоименованным (или нетипичным) договорам в теории гражданского права относятся те договоры, которые не получили специальной правовой регламентации. При этом под нетипичными понимаются договоры, выходящие за рамки определенного типа гражданско-правового договора^[7]. Наиболее полно нетипичные договоры исследовались В.А. Ойгензихтом^[8]. Однако в литературе под непоименованными договорами зачастую имеются в виду только те договоры, которые не закреплены в ГК РФ^[9].

С этой позицией довольно трудно согласиться. Нельзя, на наш взгляд, считать нетипичным явлением договор, урегулированный федеральным законом или иным нормативным правовым актом, содержащим нормы гражданского законодательства. В данном случае уже имеет место специальное регулирование возникших общественных отношений. В силу этого, на наш взгляд, на сегодняшний день к нетипичным договорам относятся только те, которые не получили никакого нормативного правового закрепления.

При этом не имеет существенного значения длительность или распространенность общественных отношений, оформляемых участниками оборота как гражданско-правовой договор. Само по себе законодательное признание соответствующего вида деятельности или соответствующих действий по реализации соответствующих частных интересов также не порождает типизации договорных отношений.

Являясь инструментальной частью механизма правового регулирования, договор дает возможность субъектам коммерческой деятельности самим организовать собственную деятельность путем установления взаимных прав и обязанностей. Названные способности гражданско-правового договора имеют особое значение в договорных отношениях, представляющих собой нетипичные договорные конструкции.

Проблемы особенностей правового регулирования сделок с участием предпринимателей множество раз становились предметом рассмотрения в научной юридической и экономической литературе^[10]. Однако ни понятие "предпринимательский договор", ни понятие "коммерческие сделки" не получили своего легального содержания, не обрели своего места в законодательстве. Более того, можно утверждать, что происходит сближение и даже слияние таких правовых категорий, как предпринимательские договоры и коммерческие сделки^[11].

Как известно, коммерческие (торговые) сделки восприняты лишь законодательством стран с дуалистической системой частного права, тогда как в странах с единой системой гражданского права, например в Англии и Италии, это понятие не легализовано. Россия находится также в условиях монистической модели частного права, и применение категории "коммерческие сделки" связано прежде всего с доктринальными исследованиями особенностей предпринимательской деятельности. В частности, В.А. Дозорцев, обосновывая место предпринимательских отношений в системе рыночных отношений, писал: "Предпринимательские отношения могут обусловливать специфику, разновидности внутри основных типов обязательств, но не образование новых типов обязательств"^[12].

Однако само по себе существование коммерческих, а если учитывать историю возникновения этого термина, и торговых сделок трудно отрицать, так же, как невозможно не обнаружить их особое положение в системе гражданско-правовых сделок в частности и в договорном праве вообще.

Дискуссия о месте коммерческих (торговых) сделок ведется еще со времен становления российской цивилистики^[13]. Причем в дореволюционной цивилистике не было достигнуто единого мнения ни о совокупности признаков для выявления торговых сделок, ни о каком-либо общем руководстве при определении, "какие же сделки торговы по русскому законодательству"^[14].

Вместе с тем было признано, что торговый оборот как совокупность отношений, подчиненных действию специальных норм торгового права, сложился исторически.

Действительно, в юридической литературе не обнаруживается каких-либо значительных споров о том, какое понятие наиболее адекватно отражает сущность складывающихся в коммерческой деятельности гражданско-правовых договоров с участием предпринимателей, заключаемых с целью получения прибыли.

Вместе с тем "построение системы правовых понятий, правильно отражающей существенное, необходимое и закономерное в праве, является средством развития знаний о праве, обнаружения в них пробелов"^[15]. Верное понятийно-теоретическое осмысление договорных отношений в коммерческом обороте актуально еще и потому, что сложилась довольно устойчивая и признаваемая в теории и правоприменительной практике правовая категория, противопоставляемая коммерческим сделкам - потребительские договоры. В научной литературе потребительский договор - это договор, по которому одна сторона (лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность) обязуется передать имущество в собственность или во временное владение и пользование, выполнить работу или оказать услугу другой стороне - потребителю, а потребитель обязуется принять это имущество, результаты работы или услуги на возмездной основе^[16].

Поэтому основная идея формирования категорий "коммерческие" или "предпринимательские" договоры состоит в том, чтобы отделить правовое регулирование потребительских сделок, которые, по общему мнению, становятся все более предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер и направленного на защиту потребителя, т.е. стороны, вступающей в договор не в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

Как справедливо отмечается в юридической литературе: "Законодатель и не стремится урегулировать договорные отношения с исчерпывающей полнотой... Тем самым предпринимателям и другим участникам договорных отношений предоставляется возможность самим определить содержание договорных обязательств... Такой исходный принцип построения законодательства о коммерческих договорах можно было бы назвать принципом ограниченного нормативно-правового регулирования договорных отношений"^[17].

В российском национальном праве и в законодательстве отсутствует четкое различие между гражданско-правовыми договорами и коммерческими договорами.

Несомненно, что природа коммерческих сделок - гражданско-правовая. Коммерческие сделки - составная часть всего многообразия гражданско-правовых договоров, они имеют общую со всеми гражданско-правовыми договорами сущность. Само понятие коммерческой сделки вытекает из общего легального понятия гражданско-правового договора, данного в ст. 420 ГК РФ.

Вместе с тем тот же ГК РФ, определяя общую гражданско-правовую природу отношений с участием предпринимателей, закрепляет их специальный режим. Из 1109 статей особенностям указанного вида деятельности посвящено 262 статьи (например, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 426, п. 3 ст. 428 и т.д.).

Как указывает В.В. Витрянский: "Обозначение договора или группы договоров как "предпринимательских" носит условный характер: такой класс договоров не предусмотрен ГК РФ и иным законодательством. Вместе с тем законодательством обеспечивается дифференцированное (специальное) регулирование "обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности" (например, ст. ст. 310, 315), "обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью" (ст. 322), "обязательств, исполняемых при осуществлении предпринимательской деятельности" (ст. 401)"^[18]. Указанные обстоятельства позволяют заявить, что выявилась настоятельная потребность обособить предпринимательские договоры как особую группу гражданско-правовых договоров.