Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (ПОНЯТИЕ ЦЕННОЙ БУМАГИ)..pdf
Добавлен: 16.06.2023
Просмотров: 254
Скачиваний: 2
ВВЕДЕНИЕ
Фондовый рынок в России начал свое формирование по существу с начала 90-х годов. Ранее оборот ценных бумаг был чрезвычайно скуден и ограничивался в основном государственными ценными бумагами. Динамичное развитие последних лет изменило ситуацию. Сегодня можно говорить о таких сегментах российского фондового рынка как рынок акций и облигаций приватизированных предприятий, рынок ценных бумаг, эмитированных коммерческими банками, рынок муниципальных и региональных облигаций и займов, рынок ценных бумаг частных эмитентов, созданных вне процесса приватизации. На новую ступень начинает выходить рынок государственных ценных бумаг, постепенно приобретая необходимые черты и приближаясь к выполнению функций, характерных для аналогичных секторов развитых фондовых рынков. Параллельно и достаточно энергично шел процесс накопления законодательного материала в этой новой и важной для экономики сфере. На сегодняшний день действует более 500 нормативных актов. Это Законы РФ, Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, инструкции и иные нормативные документы Центрального банка РФ, Министерства Финансов РФ, Государственной налоговой службы РФ, Государственного комитета РФ по статистике и других министерств и ведомств РФ. Они регулируют выпуск и обращение акций, облигаций, векселей, чеков, депозитных и сберегательных сертификатов, банковских сберегательных книжек на предъявителя, коносаментов, приватизационных и иных ценных бумаг.
Распространенность ценных бумаг в развитом хозяйственном обороте обусловлена тем, что, обладая определенной стоимостью, они наряду с деньгами служат удобным средством обращения и платежа, играют роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные блага.
Нельзя не выделить ряд важнейших законодательных актов - Гражданский Кодекс РФ[1], Закон РФ "О рынке ценных бумаг"[2], Закон РФ "Об акционерным обществах"[3], и др. В них раскрываются такие понятия, как эмиссия ценных бумаг, их размещение, подписка на ценные бумаги, конвертация и т.д., содержатся требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг (брокерам, дилерам, клиринговым организациям, депозитариям, регистраторам, номинальным держателям ценных бумаг и т.д.), определяются условия рекламы ценных бумаг и решаются другие вопросы, связанные с ценными бумагами.
1 ПОНЯТИЕ ЦЕННОЙ БУМАГИ
Теория ценных бумаг разрабатывается российской цивилистической наукой уже на протяжении нескольких веков. Однако и на сегодняшний справедливым остается замечание о том что «понятие о ценных бумагах не успело до сих пор прояснится ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве».
Прежде всего, необходимо различать содержание ценной бумаги и содержание понятие ценной бумаги.
Права, составляющие содержание ценной бумаги, чаще всего обязательственные (вексель, облигация и др.). Вещно-правовое содержание имеют распорядительные товарные документы, например коносамент.
В ценной бумаге может быть сделано указание на хозяйственную сделку с включение ее условий и текст ценной бумаги. Такая бумага будет каузальной, например коносамент. Если указания на хозяйственную сделку нет, то бумагу называют абстрактной, например вексель.
Для ценной бумаги характерно определенные способы легитимации держателя в качестве субъекта выраженного в ней права. Для ценной бумаги на предъявителя достаточно предъявление бумаги. В ордерных бумагах держатель должен быть легитимирован как предъявление самой бумагой. Так и непрерывным рядом передаточных надписей: например, вексель. Именная ценная бумага согласно классификации М.М. Агарпова легитимирует своего держателя в качестве своего субъекта права, если он обозначен в тексте бумаги посредством указания его имени и, кроме того, внесен в книгу (реестр), которую ведет обязанное лицо[4], например именная акция. Обыкновенная именная ценная бумага легитимирует своего держателя, если он выступает субъектом выраженного в ней права на основании общих норм гражданского права или на основании специальных норм. Регулирующих правоотношение по которому выдана бумага. Таким образом в качестве субъекта права, выраженного в такой ценной бумаге, легитимирован тот, кто в ней обозначен первоначальный субъект этого права, или тот, к которому бумага дошла в порядке цессии. Передача права, выраженного в бумаге, может быть оформлена также путем передаточной надписи на самом документе. Несмотря на то, что действующему законодательству не известен этот вид ценных бумаг, на практике они существуют: например, закладная, именной сберегательный (депозитный) сертификат. Особенность обыкновенной именной ценной бумаги состоит в том, что она не обладает публичной достоверностью, поскольку ее держатель является таковым на основании общих правил гражданского права (как и его правопреемники). Поэтому обязанное лицо может приводить против держателя этой ценной бумаги возражения. Основанные на отношениях с его предшественниками.
Таки образом. М.М. Агарков выделял ценные бумаги обладающие публичной достоверностью (на предъявителя, именные и ордерные), которые он называл ценными бумагами в собственном смысле слова, и не обладающие (обыкновенными именные ценные бумаги).
Гражданский кодекс предусматривает три способа передачи прав по ценной бумаге: цессию - для именных ценных бумаг, индоссамент – для ордерных, вручение – для ценных бумаг на предъявителя.
Необходимо учитывать, что нет строгого соответствия между способом легитимации и способом передач бумаги. Например. Индоссамент не является способом передачи только ордерных ценных бумаг. Цессия обыкновенной именной ценной бумаги также может быть оформлена с помощью передаточной надписи. Ордерная бумага может в случае, когда она снабжена бланковым индоссаментом, переходить от одного субъекта к другому также, как и бумага на предъявителя. Однако при этом она остается ордерной ценной бумагой.
Трансферт как способ передачи права по ценным бумагам не упоминается в ст. 146 Г.К. Р.Ф. при включение в кодекс той нормы не была принята во внимание необходимость различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа - бумаги), причем в порядке цессии права по ценным бумагам могут передаваться лишь в отношении ценных бумаг последнего вида. Собственно именные ценные бумаги не подлежат передаче по правилам об уступке права требования, поскольку это не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах. В международной практике различают два способа передачи прав по именным ценным бумагам: трансферт и индоссамент. В российском праве возобладала система трансферта, когда владелец ценной бумаги легитимируется путем указания на конкретного правообладателя в книгах обязанного лица (эмитента ценной бумаги или уполномоченного им на ведение таких книг лица). При этом перевод права на ценные бумаги совершается на основании заявления отчуждателя ценной бумаги. При системе трансферта книги обязанного лица, в которых указываются права на именные ценные бумаги, в большей или меньшей степени приобретают свойство публичной достоверности: от признания за записью в таких книгах правоустанавливающего значения (без которой одна передача ценных бумаг не признается достаточны основанием для перехода прав на ценные бумаги) до закрепления за подобной записью приоритета надо всеми иными доказательствами легитимации по ценной бумаге[5].
Таким образом, следует согласится с выводом Д. Степанова, что трансферт наряду с традицией, цессией, индоссаментом выступает особым способом передачи права (на именные ценные бумаги).
Составляющими понятия ценной бумаги, на мой взгляд, выступают:
а) право на бумагу – вещное или обязательственное;
б) право из бумаги – речь идет о специфике права, закрепленного в бумаге, – имущественное, неимущественное право;
в) удостоверение права. Форма удостоверения права включает в себя форму выпуска (выдачи), способ передачи прав по ценной бумаге, способ легитимации владельца ценной бумаги. Все эти составляющие поглощаются, на мой взгляд, понятием «форма фиксации права».
Форма фиксации права, закрепленного ценной бумагой: документарная форма и бездокументарная.
Документарная форм фиксации права, закрепленного ценной бумагой, характеризуется, на мой взгляд, следующими признаками.
- Право владельца бумаги удостоверяет документ на бумажном носителе, имеющий законодательно закрепленный статус ценной бумаги. Закон предусматривает для таких ценных бумаг перечень обязательных реквизитов, отсутствие хотя бы одного из которых лишает документ статуса ценной бумаги.
- Владелец ценой бумаги легитимируется предъявлением ценной бумаги (в ценных бумагах на предъявителя), предъявлением бумаги, и непрерывным рядом передаточных надписей на ней (ордерные) предъявлением бумаги, в тексте которой указанно управомоченное лицо (обыкновенная именная ценная бумага).
- Объем и содержание прав, закрепленных ценой бумагой, отражены в тексте самой ценной бумаге (документе). Эти данные могут быть продублированы в других документах, но при несоответствии данных в тексте ценной бумагой и данных другого источника информации приоритет имеет текст бумаги.
- Передача прав, удостоверенных ценной бумагой, происходит без посредников: от прежнего владельцу – новому, путем вручения (предъявительские), совершения переданной надписи (ордерная), цессии (обыкновенная именная ценная бумага).
К ценным бумагам с документарной формой фиксации необходимо отнести и предъявительскую документарную ценную бумагу, сертификат которой находится у владельца и право на которую передается простым вручением сертификата. Но сертификат – не ценная бумага[6], поэтому такой способ передачи не соответствует способу передачи классических предъявительских ценных бумаг. Однако в случае расхождения данных, указанных в сертификате ценной бумаги и в решении о выпуске ценных бумаг, владелец ценной бумагой, в объеме, установленном сертификатом (ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг)[7].
Бездокументарная форма фиксации права, закрепленного ценной бумагой, характеризуется следующими признаками.
- Совокупность прав закрепленных ценной бумагой, удостоверяется различными документами: решением о выпуске; решением о выпуске и сертификатом эмиссионной ценой бумаги.
При любом из этих способов владельцу не выдается сам документ. Имеющий статус ценной бумаги. Сертификат не имеет статуса ценной бумаги.
- Права владельца на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра – записями на лицевых счетах или записями по счетам депо в депозитариях. Права владельца на эмиссионные ценны бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами и записями по счетам депо в депозитарии (если сертификаты переданы на хранение в депозитарий).
- Объем и содержание прав, закрепленных ценной бумагой., отражены в решении о впуске ценных бумаг.
- Смена владельца ценной бумаги возможна только при обращении к посреднику – регистратору или депозитарию – путем внесения соответствующих записей в реестр.
Интересы владельца ценной бумаги защищаются особым правом регулированием легитимации держателя в качестве субъекта выраженного в ценной бумаге права. Особыми способами передачи прав по ценной бумаге, свойством публичной достоверности ценной бумаги и не зависимости прав держателя ценной бумаги от права его предшественников.
В правовом регулировании ценных бумаг с бездокументарной формой фиксации выраженного в них права распределения рисков должно происходить между должником (эмитентом), кредитором (инвестором) и посредником (регистратор, депозитарием).
Для ценных бумаг с бездокументарной формой фиксацией отсутствует риск их похищения, но появляется риск неправомерного списания их со счета инвестора на счет другого лица, и в этом случае не исключены умышленные действия самого регистратора (депозитария)[8]. Чтобы установить повышенную защищенность интересов инвесторов необходимо на мой взгляд не только ввести в законодательство безвиновную ответственность за совершение неправомерного трансферта, но и предусмотреть ответственность эмитента за действия лица, уполномоченного им на ведение книг по совершению трансферта. Полагаю, такая ответственность эмитента должна быть субсидиарной.
При удовлетворении деликатного иска к ответственному за совершение трансферта лицу суд должен обязать возможности вред в натуре, то есть предать лицу такие же ценные бумаги.