ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 21.07.2020
Просмотров: 3886
Скачиваний: 6
Удержание — это единственный из поименованных в главе 23 ГК РФ способ обеспечения исполнения обязательств, возникающий непосредственно из закона.
Удержание может быть использовано при одновременном наличии трех условий: во-первых, его предметом служит принадлежащая должнику вещь, которую кредитор должен передать ему или указанному им лицу, во-вторых, им обеспечивается обязательство, по которому должник обязан оплатить стоимость самой вещи или возместить связанные с нею издержки и другие убытки, и, в-третьих, обеспечиваемое удержанием обязательство не было исполнено должником в срок.
Исключение из общего правила установлено для случаев, когда стороны основного обязательства действовали как предприниматели. Удержание в этом случае может быть использовано для обеспечения любого обязательства, в том числе и не связанного с оплатой вещи или возмещением убытков.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом.
В силу ст. 360 ГК РФ требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренными для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. Содержащаяся в статье отсылка предполагает необходимость применять при удержании ст. 348, 349 и 350 ГК РФ, регулирующие соответственно порядок обращения взыскания на заложенное имущество и порядок его реализации.
Поручительство (ст. 361- 367 ГК РФ) является традиционным для российского права способом обеспечения исполнения гражданско-правового обязательства. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Такой договор может быть заключен и при необходимости обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Это консенсуальный и односторонний договор, который создает между кредитором и поручителем дополнительное (акцессорное) обязательство по отношению к основному, за исполнение которого дается поручительство.
Недействительность основного обязательства или истечение по нему сроков исковой давности влекут соответственно недействительность поручительства и исключают возможность привлечения поручителя к ответственности.
Договор поручительства независимо от субъектного состава сторон и суммы должен быть совершен в простой письменной форме. Условия о поручительстве могут быть оформлены как отдельным соглашением, так и включены в договор, обязательства по которому они обеспечивают. Во втором случае договор подписывается кредитором, должником и поручителем. Несоблюдение условия о форме данного договора влечет его недействительность.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Если иное не предусмотрено договором, поручитель несет ответственность перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.
Основное обязательство может быть обеспечено несколькими поручителями.
Поручитель вправе возражать против предъявленных к нему требований независимо от поддержки данных возражений должником.
К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.
После исполнения поручителем основного обязательства кредитор обязан передать ему соответствующие документы, на основании которых поручитель может предъявить должнику регрессный иск.
Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.
Поручительство прекращается:
— с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;
— с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
— в случае отказа кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
— по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. (Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства).
Задаток (ст. 380 – 381 ГК РФ). В отличие от ГК РСФСР 1964 года (ст. 186) ГК РФ не ограничивает сферу применения задатка отношениями между гражданами или с их участием, т.е. применение этой формы обеспечения исполнения обязательств в принципе не исключено и в сфере предпринимательской деятельности. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.
В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного указанной статьей, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.
При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК РФ) задаток подлежит возврату.
Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. В случае, когда за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.
Банковская гарантия (ст. 368 – 379 ГК РФ) - это один из способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, суть которого в том, что банк или иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Такое понятие банковской гарантии дано в ст. 368 ГК РФ.
Из определения гарантии явствует, что обязанное по гарантии лицо (банк, иная кредитная или страховая организация - гарант) гарантирует кредитора (бенефициара) по основному, обеспеченному гарантией договору от убытков при наступлении определенных условий на случай, если должник (принципал) не выполнит свои обязательства перед кредитором должным образом.
Банковская гарантия находит наиболее широкое применение в сфере предпринимательства, хотя может использоваться и для обеспечения исполнения обязательств, не связанных с предпринимательством. Банковская гарантия - это на сегодняшний день самый надежный способ обеспечения интересов кредиторов по обязательствам купли-продажи, поставки, кредитным, подрядным и другим договорам. В этом ее привлекательность для кредиторов, что должно привести в ближайшем будущем к широкому применению банковской гарантии в имущественном обороте.
Надо отметить, что институт гарантии давно и активно используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования имущественного оборота. Вместе с тем специальных норм, регламентирующих отношения по гарантии, гражданские кодексы многих государств (например, Франции, Германии, Швейцарии) не содержат. В регулировании отношений по гарантии за рубежом большая роль отводится обычаям делового оборота.
При подготовке действующего ГК РФ исходным материалом для определения и формулирования норм о банковской гарантии послужили Унифицированные правила для гарантий по требованию, разработанные Международной торговой палатой в 1992 году. Но прямого действия эти правила не имеют: они подлежат применению лишь в случае прямого указания на них сторонами в гарантии в качестве условий обязательства. Прямое действие применительно к гарантии внутри страны имеет только наш ГК РФ.
Прежде всего, необходимо отметить особый субъектный состав участников отношений, связанных с банковской гарантией. Их три: гарант, принципал, бенефициар. В качестве гаранта (т.е. лица, выдающего гарантию) могут выступать только юридические лица, но не граждане, и не любые юридическое лица, а только банки, иные кредитные учреждения или страховые организации, имеющие соответствующую лицензию.
Надо сказать, что термин "кредитные учреждения" в ГК РФ указан неточно, нужно было написать: "кредитные организации" - как они именуются в Законе «О банках и банковской деятельности».
Что такое кредитная организация? По ст. 1 вышеназванного закона о банках - это юридическое лицо, образованное в форме хозяйственного общества (АО, ООО, ОДО), которое имеет право для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основе лицензии Центробанка осуществлять банковские операции, но не все, - например, не может привлекать вклады - это вправе только банки).
Бенефициар, получивший банковскую гарантию от кредитной организации, должен убедиться в наличии у неё лицензии, иначе потом по суду ничего получить с гаранта не удастся - банковская гарантия окажется недействительной. Лицензии, выдаваемые Центробанком (причем они выдаются без указания срока их действия), учитываются в специальном реестре, который публикуется не реже одного раза в год в "Вестнике Банка России". Все изменения и дополнения в этот реестр, сообщения об отзыве лицензии, о ликвидации кредитной организации публикуются в этом же издании более оперативно - в срок от недели до месяца. Поэтому, посмотрев на номер и дату выдачи лицензии, указанную в гарантии, нетрудно по "Вестнику Банка России" проверить историю этой лицензии.
Нужно бенефициару ознакомиться и с уставом организации-гаранта, чтобы убедиться, управомочено ли то должностное лицо (орган гаранта), которое подписало гарантию, на её выдачу. Ведь главный источник информации о гаранте, компетенции его органов, в том числе на выдачу гарантий, - это устав. Прежде чем его изучать, бенефициару нужно убедиться, что у него в руках последняя редакция устава. Такую уверенность бенефициар получит, если посмотрит на подлинный экземпляр свидетельства о государственной регистрации гаранта как юридического лица, так как именно на обратной стороне этого экземпляра делаются отметки обо всех изменениях, вносимых в устав и регистрируемых регистрационной палатой.
Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии - это принципал, иначе это должник в другом, основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И, наконец, лицо, наделенное правом предъявлять требования к гаранту это бенефициар, иначе это кредитор в основном обязательстве, обеспечиваемом гарантией.
Следует обратить внимание на то, что, если в выданной банком гарантии не будет указано наименование бенефициара, эта банковская гарантия вполне действительна, по ней придется платить тому бенефициару, который предъявит гаранту подлинник гарантии.
Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару-кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму. Гарантия вступает в силу с момента её выдачи (обычно с даты подписания её гарантом, если иное не указано в самой гарантии - ст. 373 ГК РФ). Не требуется подтверждение принятия гарантии кредитором, не обязательна ссылка на гарантийное обязательство в основном договоре между кредитором и должником, за которого дана гарантия.
Право бенефициара в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией (ст. 374 ГК РФ).
Если должник не исполняет свое обязательство, обеспеченное гарантией, кредитор должен обратиться к гаранту с письменным требованием, каковыми могут быть признаны претензия либо любое иное представление требования в письменной форме, которое соответствовало бы условиям выданной гарантии.
В частности, к такому письменному требованию должны быть приложены документы, указанные в гарантии; в требовании должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия; причем требование бенефициара должно быть представлено гаранту до истечения срока, определенного в гарантии (ст. 374 ГК РФ). Срок, на который выдана гарантия, определяется, как правило, в месяцах, но может быть установлен путем указания календарной даты, после которой гарантия прекращает свое действие. Срок действия гарантии является пресекательным, восстановлению не подлежит.
Если в гарантии не указан срок, на который она выдана, она недействительна, ибо срок гарантии в силу п.2 ст. 374 и п.1 ст. 376 ГК является существенным условием гарантийного обязательства. То же касается гарантий, в которых четко не указана сумма гарантии.
Убедившись, что срок действия гарантии в ней указан, следует убедиться в том, что срок действия гарантии ( в течение которого можно предъявить требование к гаранту об уплате долга за должника) больше срока исполнения основного обязательства (иначе гарантия не имеет смысла) и настолько больше, чтобы кредитор успел предъявить требование к гаранту.
Следует обратить внимание и на разницу между предъявлением кредитором к гаранту а) требования и предъявлением к нему б) иска в суд с одним и тем же содержанием - об уплате указанной в гарантии суммы. Для кредитора важно в срок, предусмотренный в гарантии, уложиться с предъявлением требования к гаранту, а иск к нему (если этот гарант не выполнит требование кредитора) можно предъявить и после истечения срока для предъявления требования - лишь бы в пределах трехлетнего срока исковой давности.