ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 21.07.2020
Просмотров: 3862
Скачиваний: 6
Предпринимательская деятельность и предпринимательство - это одно и то же (синонимы). Под предпринимателем в широком смысле слова понимается как индивидуальный предприниматель (физическое лицо), так и предпринимательская структура (юридическое лицо – полное или коммандитное товарищество, открытое или закрытое АО, ООО, ОДО, унитарное муниципальное или государственное предприятие, производственный кооператив). В некоторых нормативных актах для обозначения субъекта предпринимательской деятельности (индивидуального предпринимателя или юридического лица) используется термин "хозяйствующий субъект", хотя Гражданский кодекс этим термином не пользуется. В качестве индивидуальных предпринимателей могут регистрироваться и несовершеннолетние – либо ставшие полностью дееспособными в силу выступления в брак или эмансипации, либо приступающие к предпринимательской деятельности с письменного, нотариально удостоверенного согласия родителей (усыновителей, попечителя) – с 14-летнего возраста.
Проанализируем признаки предпринимательства. Это совершенно необходимо каждый раз, чтобы решить, требуется ли государственная регистрация той или иной деятельности и распространяются ли на неё правовые нормы, регулирующие предпринимательство.
1. Исходным и самым существенным в понимании предпринимательства является норма ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, устанавливающая, что предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической. Данное обстоятельство почему-то не получило отражения в приведенном выше легальном определении предпринимательской деятельности на уровне ГК РФ. Кроме того, даже экономисты до сих пор не могут разобраться с вопросом, какая деятельность является экономической и потому предпринимательской. А поэтому и в правовых актах, и в предпринимательской практике, и в контроле и надзоре со стороны государственных органов и органов местного самоуправления постоянно возникают проблемы, связанные с отнесением той или иной "прибыльной" деятельности к предпринимательству.
Возьмем простейшие примеры. Артист филармонии, помимо основной работы, по собственной инициативе организует платные выступления перед зрителями. Преподаватель вуза "на стороне" выступает с платными лекциями и проводит иные формы занятий. Художник продает нарисованные им картины. Пенсионер выступает в средствах массовой информации, в частности, пишет статьи, готовит репортажи. Адвокаты за плату оказывают юридическую помощь обращающимся к ним лицам. И так далее, и тому подобное. Является ли их деятельность предпринимательской на том основании, что они систематически получают прибыль от выполнения работ или оказания услуг", и должны ли они быть "зарегистрированными в этом качестве", т.е. должны ли получить свидетельство индивидуального предпринимателя?
Конечно же, нет. Предпринимателями будут те из них, деятельность которых является разновидностью экономической: квалифицируя деятельность как предпринимательскую, нужно исходить из ст. 34 Конституции РФ: это деятельность экономическая.
Экономика же есть сфера, где людьми создаются материальные и духовные блага для удовлетворения потребностей человека, соответственно деятельность по созданию духовных и материальных благ и является экономической и потому предпринимательской.
2. Итак, предпринимательство - это деятельность экономическая, но не любая экономическая деятельность – предпринимательская, а лишь та, которая отнесена к ней законом. В ст. 2 ГК РФ приведен критерий вычленения предпринимательства из общей массы экономической деятельности, а именно - через присущую ему главную цель - систематическое получение прибыли. И это второй признак предпринимательской деятельности.
Если извлечение прибыли не является главной целью той или иной деятельности, она не может быть отнесена к предпринимательской. Любое предпринимательство - это непрерывная цепь сделок, и каждая сделка - лишь звено единого цикла извлечения прибыли.
В конечном счете для предпринимателя важна не сфера деятельности - торговля, строительство или другое дело, главное - извлечение прибыли. Поэтому капитал всегда переливается в ту сферу, которая сулит больше прибыли.
Предпринимательство - это синоним слова "бизнес", что в буквальном переводе означает «делание денег из денег» посредством легальной деятельности.
Получение прибыли должно быть систематическим, чтобы деятельность могла быть отнесена к предпринимательской. Когда легальное предпринимательство осуществляется на постоянной (профессиональной) основе, ясно, что постоянная деятельность - это систематическая. Но систематической и подпадающей под предпринимательскую может быть не обязательно постоянная деятельность.
С отнесением деятельности к систематической тоже не всё так просто и на практике возникают проблемы.
В частности, сложности возникают при оценке предпринимательской деятельности, субъекты которой скрывают ее, а при выявлении отрицают наличие предпринимательства, ссылаясь именно на то, что их действия, внешне схожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, разовый, повторный и т.п. характер.
Возьмем типичный пример. По договору подряда два- три человека в течение полугода обустраивали заказчику "фазенду", возводили дом, сарай, баню, а многотысячную оплату получили после полного окончания работ, т. е. один раз. Значит, нет систематического получения прибыли, а, следовательно, и нет предпринимательства? А если они получали оплату ежемесячно, то налицо предпринимательство?
Или ещё проблема: сегодня по различным причинам многие работники заняты на основном производстве неполный рабочий день или неполную рабочую неделю и они периодически подряжаются на выполнение разовых строительных, ремонтных или иных подрядных работ. Сколько же раз в месяц, квартал, год они должны выполнять их, чтобы такая деятельность могла быть расценена как предпринимательская? Или, может, вести отсчет по-другому: сколько раз в указанные отрезки времени они получали оплату за выполненные работы?
В законодательстве ответа нет. Необходимо, очевидно, ввести понятие систематичности в ГК РФ или дать официальное разъяснение в руководящем постановлении высших судебных инстанций.
Как же быть сейчас, пока этого ничего не сделано? Прокуратуре, налоговым и иным надзорным и контрольным органам, выявив случаи скрытого ("теневого") предпринимательства и доказывая его действительное наличие, надлежит оценивать с позиций действующих правовых актов всю совокупность фактических обстоятельств: объект и объем соответствующей деятельности, размер полученной прибыли и цели ее траты (вкладываются ли средства в поддержание и расширение предпринимательского дела или расходуются на личное, семейное потребление) и др. моменты. Эти проблемы нередко доходят до судебного разбирательства.
3. Третий признак предпринимательства состоит в том, что оно осуществляется предпринимателем на "свой риск".
Риск - в переводе с испанского означает "скала" - появилось это понятие, впервые, видимо в морском судоходстве. Применительно к предпринимательству имеется в виду коммерческий риск предпринимателя.
Риск - вечный спутник предпринимательства. Как показывает мировой и отечественный опыт, предпринимательская деятельность без риска не выдерживает конкурентной борьбы и гибнет. Напротив, более высокий риск обеспечивает и более высокую прибыль. Главное искусство предпринимателя - рисковать в разумных пределах, не переходя роковой рубеж, за которым убытки и крах.
Иногда могут вмешаться и непредсказуемые обстоятельства: резкое нарушение социально-экономической и политической стабильности в стране и в мире, народные волнения, военные действия, наводнения, землетрясения и иные стихийные бедствия.
Таким образом, даже при самом тщательном "взвешивании" всех возможностей нельзя полностью исключить неудачу, наступление негативных последствий предпринимательской деятельности - это и есть коммерческий риск предпринимателя.
Осуществление предпринимательства "на свой риск" означает, что все невыгодные последствия падают на самого предпринимателя. Снижению убытков от предпринимательского риска служат разнообразные правовые меры: страхование коммерческого риска, создание собственных резервных фондов, предназначенных для покрытия непредвиденных потерь.
4. Четвертый признак предпринимательской деятельности это то, что это деятельность самостоятельная. Она организуется предпринимателем по собственному усмотрению, непосредственно никем не направляется и не контролируется. Вмешательство государства в эту деятельность не допускается, кроме рамок и оснований, указанных в законах. Предприниматель сам устанавливает свой бизнес-план, находит партнеров, устанавливает цены (кроме предусмотренных в законодательстве случаев государственного регулирования ценообразования) и так далее.
-
И, наконец, предпринимательская деятельность характеризуется тем, что её субъект подлежит обязательной государственной регистрации и без такой регистрации запрещается, а вся прибыль от неё будет взыскана в доход государства плюс административная (в виде штрафа) и уголовная ответственность.
Так, частью 1 ст. 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица.
Субъект данного правонарушения в статье не указан. Это означает, что юридическое лицо не может быть привлечено к ответственности, а субъектами ответственности являются индивидуальные предприниматели, руководители юридических лиц и другие лица, которые в соответствии с Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц уполномочены быть заявителями. Правонарушение может быть совершено только умышленно.
Объективная сторона правонарушения состоит в совершении действий, направленных на осуществление именно предпринимательской деятельности, то есть на систематическое получение прибыли. Поэтому, например, нельзя квалифицировать по данной статье ремонт помещения магазина, закупку оборудования, инвентаря, товаров, другие подобные действия, совершенные до государственной регистрации предприятия. Наличие правонарушения будет в том случае, если начнется продажа товаров.
Уголовная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации установлена в ст. 171 УК РФ.
Статья содержит три самостоятельных состава преступлений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности: занятие такой деятельностью без государственной регистрации юридического или физического лица; без получения ими в необходимых случаях лицензии; с нарушением условий лицензирования.
Объективную сторону преступлений составляет занятие именно предпринимательской деятельностью с указанными нарушениями. Поэтому, например, осуществление какой-либо некоммерческой деятельности лицами, не зарегистрировавшими свою организацию в установленном порядке, не влечет ответственности по ст. 171 УК. Ответственность может наступить, когда вообще не обращались за государственной регистрацией, а также когда истек срок регистрации либо свидетельство о регистрации аннулировано в установленном законодательством порядке.
Совершение всех упомянутых действий (бездействия) может повлечь уголовную ответственность лишь в том случае, если они повлекли причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо полученный в результате этих действий доход является крупным. Закон не дает определения понятия крупного ущерба. Очевидно, что он будет существенно разным для граждан, организаций и государства.
Наличие или отсутствие крупного ущерба в конечном счете должно определяться судом. Признание ущерба не крупным при отсутствии дохода в крупном размере исключает уголовную ответственность.
Именно наличие указанных последствий отделяет уголовную ответственность от административной. Объективная и субъективная стороны указанных административных правонарушений и преступлений совпадают. Это относится и к субъектам ответственности, за исключением юридических лиц, которые не могут быть привлечены к уголовной ответственности.
Наказание за упомянутые преступления установлено в виде штрафов различного размера, обязательных работ, ареста либо лишения свободы на срок до трех лет.
Преступления могут быть совершены только умышленно (с прямым или косвенным умыслом).
Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (индивидуальных предпринимателей и юридических лиц) урегулирован Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ с изменениями от 23 июня 2003г. № 76-ФЗ.
Официальное толкование ряда правовых норм, регулирующих правовой статус субъектов предпринимательской деятельности, содержится в п.13-15 совместного постановления пленумов высших судебных инстанций страны от 1 июля 1996г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ" – с последующими изменениями.
Предпринимательская деятельность регулируется значительным количеством законов и иных правовых актов, в том числе содержащих нормы гражданского права. Это и Закон РФ «О конкуренции монополистической деятельности на товарных рынках» 1992г. с последующими изменениями, и Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ с многочисленными последующими изменениями, и Федеральный закон о рынке ценных бумаг, и Федеральный закон о банкротстве, и многочисленные Указы Президента РФ, и Постановления Правительства РФ. Хотя понятие и признаки предпринимательской деятельности сформулированы в ГК РФ и именно Гражданский кодекс является основным м обладающим высшей силой нормативным актом, регулирующим предпринимательскую деятельность в РФ, тем не менее она регулируется и целым рядом иных отраслей права, в том числе налоговым, таможенным, государственным и другими с соответствующими нормативными источниками. Практически деятельность каждого вида юридических лиц как субъектов предпринимательства (кроме товариществ) урегулирована на уровне специального Федерального закона.
Нормативные источники, регулирующие предпринимательскую деятельность в РФ, будут называться по ходу изложения материала на лекциях и для подготовки к практическим занятиям применительно к каждой теме. Они же названы в перечне нормативного материала по каждой теме в учебной программе и заданиях для выполнения практических заданий согласно утвержденному тематическому плану.