ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 21.07.2020
Просмотров: 1731
Скачиваний: 4
Вопрос 1. Предмет и метод предпринимательского права. Место предпринимательского права в системе права Российской Федерации. (Буздогаров)
Как известно, метод наряду с предметом правового регулирования используются в качестве критериев подразделения системы права на отрасли. С начала экономических реформ в России и развития предпринимательства активно обсуждается вопрос о том, существует ли наряду с гражданским правом и соответствующим ему ГК РФ также право предпринимательское. По этому поводу высказаны две полярные точки зрения: (1) гражданское право вместе с другими отраслями права способно в полной мере обслуживать предпринимательский сектор экономики; (2) необходимость конструирования самостоятельной отрасли права – предпринимательского, и разработки соответствующего предпринимательского кодекса.
Доктор, проф. Жилинский С.Э. склоняется к первой точке зрения со следующими доводами. (1) нормы, регулирующие предпринимательские отношения, - объективно слиты в гражданском законодательстве, ГК РФ например, договор купли-продажи, мены и прочие договоры, которые как правило используются сторонами для получения прибыли.
(2) для определения отрасли права требуется выделение качественно новых, обособленных общественных отношений, которые по своему предмету и методу правового регулирования не укладываются в уже существующие отрасли. Предпринимательские отношения подобными признаками не обладают. Можно говорить только лишь о конструировании «предпринимательского права» на базе существующих традиционных отраслей права путем вычленения из них норм, относящихся к предпринимательской деятельности, т.е. о вторичном, комплексном, производном праве.
Так, нормы, затрагивающие отношения, в которых выступает предприниматель, встречаются в конституционном, гражданском, административном, финансовом и др. отраслях права. Таким образом естественно снимается вопрос о возможности существования собственного источника правового регулирования. Естественно получаем и ответ о методе предпринимательского права, т.е. о способах реализации норм этого права: предпринимательское право не имеет своего, только ему присущего метода. Методы регулирования предпринимательских отношений есть методы гражданского, административного, финансового и др. отраслей права, в зависимости от специфики отношений, в которые вступает предприниматель.
Думается все же, что предмет «предпринимательского права» позволяет себя вычленить из всего объема общественных отношений. Доктор, проф. Жилинский С.Э. отмечает, что четким критерием, позволяющим выделить предпринимательское право из числа иных правоотношений, служит факт участия в правоотношении предпринимателя. Причем второй стороной правоотношения может быть любой другой субъект права: гражданин, гос. или муниципальный служащий и др. При этом предпринимательское право распространяется только на те общественные отношения, в которых предприниматели выступают как таковые.
С учетом изложенного можно сделать следующие выводы:
-
Предпринимательское право есть система юридических норм, закрепленных в конституционном, гражданском, административном, финансовом и других отраслях права, регулирующих общественные отношения, где одной из сторон или обеими сторонами выступают предприниматели. Собственного источника правового регулирования у предпринимательского права нет;
-
Отсутствие собственного источника правового регулирования, а также «комплексность» правового регулирования предпринимательства многими отраслями права составляют особенность места предпринимательского права в системе права России;
-
Если предмет предпринимательского права позволяет себя некоторым образом определить (участие предпринимателя, с его коммерческой деятельностью), то говорить о собственном методе не представляется возможным;
-
Сам термин «предпринимательское право» предлагается в качестве условного обозначения группы юридических норм, закрепленных в других отраслях права и регулирующих отношения с участием предпринимателя.
Место предпринимательского права в системе права Российской Федерации (Кристя)
3 основные точки зрения (Пятков):
-
ПП - это самостоятельная отрасль права (Лаптев, Мамутов)
-
ПП – это комплексная отрасль права, т.е которая состоит из норм, заимствованных из др. основных отраслей( соединение публ. и част. начал)
Это не базовая отрасль, а соединяет разнородные институты и нормы разных отраслей (Белых)
3)ПП – это часть ГП (подотрасль) (Попондопуло), а Торговое Право- часть ПП (институт ГП)
Вопрос № 2.Становление предпринимательского права в России и за рубежом. (Вилюм)
В литературе выделяются 3 этапа становления и развития торгового права:
Пятков (Кристя): Становление ПП связано с такими явлениями, как дуализм частного права, а затем дуализм права в целом. Регулирование частных отношений, происходило нормами Торгового права, оно и появилось наряду с гражданским (выделилось из ГП, но в рамках частного). Торговое право раскололо ГП, т. к традиционное для того времени ГП не откликнулось на потребности развивающегося оборота. Современное ПП генетически родственно со Спец. промышленным правом 19в. и Купеческим правом -12в. На самом 1-ом этапе предпосылками развития Торг. Права стали Правила о сухопутной и морской торговле, в узком смысле разработанные купеческими объединениями (фактически обычаи). Попондопуло. Торговое, т.к в первую очередь рассчитано на торговлю. Сначала Торговое право применялось только при обмене товарами, но позже – его действие расширилось – все, что касалось ПДеят-ти( а название осталось). Позже эта отрасль начинает выходить из рамок част. права, вследствие усиления гос. воздействия на эту деятельность:
- активное проникновение публ. начал в сферу част. права, ставшее особо заметным в период Мировой войны.
- причина появления буржуазных концепций хоз. Права.
Т.е отношения находящиеся в сфере влияния част. права все больше попадают в зону влияния публ. права. С тех пор это воздействие только усиливается (регистрация, антимонопольное регулирование, лицензирование).
Белых: становление и развитие теории ПП – нормальная реакция ученых на потребности, когда публ. отрасли не справляются с задачей регулирования эк.отношений. Если Торг.право рассматривается как элемент частного, то ПП – комплекс. образование, соединяющее част. и публ. начала. М.б так: Торг.право как было, так и осталось в рамках част., а ПП – это то. что появилось на основе Торг.права.
Быков: в начале 90-х гг. условия диктовали необходимость формирования не Торг.права, а ПП – хоть и на базе Торг-го, но ПП должно содержать социальные элементы, с учетом публ. интересов.
Лаптев: при переходе к рыночной эк-ке ПП=Хоз.П=Торг.П
Мамутов: Хоз.право вкл. в себя ПП ( Хоз. – не только ПП, оно здесь - экономическое)
В современном мире большая часть хоз. Деят-ти имеет форму ПДеят-ти. Вместе с тем, деятельность некоммерческих организаций, деят-ть , кот. не имеет целью извлечение прибыли- также охватывается ПП.
Началось все с обычаев в Торг. Праве, - сначала они составили конкуренцию ГП, потом они стали кодифицироваться, само ГП их стало воспринимать, эти правила оказались приемлемыми и в бытовых отнош-х. В итоге, где-то исчезли кодексы, в др. странах наряду с Гр. Кодиф. актами стали появляться и Торг. Кодексы. В Европе есть сейчас страны, где обычай делового оборота иногда сильнее, чем императивные нормы закона. А в России не было Торг. Права, как противостоящего ГП, т.к в Росии торг. сословие было слабым. У нас было 2 понятия купцов- в гос-пр. значении в част.-пр. В част.-пр. называли очень многих - понятие было оч. расширено.
Вопрос 3: Предпринимательская деятельность: понятие, виды, субъекты. (Воробьев)
Предпринимательской деятельностью в соответствии с гражданским законодательством признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Исходным и самым существенным в понимании предпринимательства является норма части 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации, гласящая, что предпринимательская деятельность - это разновидность деятельности экономической. Данное обстоятельство почему-то не получило отражения в приведенном выше легальном определении предпринимательской деятельности, закрепленном в ГК РФ. Также законодатель не дает ответа на вопрос «что же представляет собой экономическая деятельность, что входит в нее кроме предпринимательства?». В постановлении от 3 июля 2001 г. Конституционный суд отнес не к предпринимательской, а к «иной не запрещенной законом экономической деятельности» действия граждан по заключению договоров банковского вклада. Но одним лишь частным случаем проблему не решить.
Проблема: законы и иные нормативные правовые акты, относящие конкретную деятельность к предпринимательской или не предпринимательской требуют юридической оценки с точки зрения их конституционности. Учитель-репетитор, занимающийся частной практикой, отнесен к числу предпринимателей, а нотариус, тоже занимающийся частной практикой, адвокат, арбитражный управляющий из когорты предпринимателей исключены.
Признаки предпринимательской деятельности:
1. Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности. Самостоятельность предполагает, прежде всего, то, что физическое или юридическое лицо - предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно от своего имени и в своем интересе. Пятков – самостоятельность - обладающий достаточной дееспособностью, без чьего-либо согласия.
2. Эта деятельность всегда осуществляется предпринимателем на свой риск. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск предполагает экономическую самостоятельность и тесно связанную с этим ответственность предпринимателя за результаты своей деятельности. В законодательстве есть попытки дать правоприменителю представление о том, что представляет собой предпринимательский риск. Статья 929 ГК РФ предпринимательский риск - риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, (риск неполучения ожидаемых доходов, а также другие страховые риски, то есть предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности.) Предпринимательский риск может быть застрахован по договору страхования, но только риск самого страхователя и только в его пользу.
3. Направленность на систематическое получение прибыли. Систематичность + Цель. Систематичность – сколько раз, в течение какого периода времени? Пленум и ученые: 2 и более раза в течение 1 года/ непродолжительного периода времени.
Пятков: не систематично, а постоянно надо! Нет в законе признака профессионализма (замена прежнего признака – промысловый характер). В правоприменительной практике: если частное лицо систематически сдает в аренду свое здание, он предприниматель? Ответ сформулирован с учетом всех конкрет. обстоятельств: если приобретет здание, отремонтирует, повесит вывеску,- то ДА! Ничего не говорят о доходе. Важно только, как ведешь себя, даже, если 1 раз.
4. Субъектами предпринимательства могут быть лица (физические лица и юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, то есть имеющие соответствующий гражданско-правовой статус. Иными словами, регистрация субъекта предпринимательской деятельности, постановка на учет в налоговом органе, а в особых случаях, предусмотренных российским законодательством, получение лицензии - это путь к началу предпринимательской деятельности. Но!!! От отсутствия чисто формального признака – государственной регистрации предпринимательской деятельности она не перестает быть ею.
В определении предпринимательской деятельности дан закрытый перечень способов получения прибыли. Такое законоположение юридически несовершенно и заранее обречено на неудачу. Предпринимательство постоянно развивается, постоянно возникают новые формы предпринимательской деятельности и способы получения прибыли.
Виды предпринимательской деятельности:
1. Производственное предпринимательство
Предпринимательство называется производственным, если сам предприниматель непосредственным образом, используя в качестве факторов орудия и предметы труда, производит продукцию, товары, услуги, работы, информацию, духовные ценности для последующей реализации (продажи) потребителям, покупателям, торговым организациям.
2. Коммерческое (торговое) предпринимательство
Принцип организации торгового предпринимательства несколько отличается от производственного, так как предприниматель выступает непосредственно в роли коммерсанта, торговца, продавая готовые товары, приобретенные им у других лиц, потребителю (покупателю). Особенностью торгового предпринимательства является непосредственные экономические связи с оптовыми и розничными потребителями товаров, работ, услуг.
3. Финансово-кредитное предпринимательство
Финансовое предпринимательство - это особая форма коммерческого предпринимательства, в котором в качестве предмета купли-продажи выступают валютные ценности, национальные деньги (российский рубль) и ценные бумаги (акции, облигации и др.), продаваемые предпринимателем покупателю или предоставляемые ему в кредит.
4. Посредническое предпринимательство
Посредничеством называют предпринимательство, в котором предприниматель сам не производит и не продает товар, а выступает в роли посредника, связующего гнезда в процессе товарного обмена, в товарно- денежных операциях.
5. Страховое предпринимательство
Страховое предпринимательство заключается в том, что предприниматель в соответствии с законодательством и договором гарантирует страхователю возмещение ущерба в результате непредвиденного бедствия потери имущества, ценностей, здоровья, жизни и других видов потерь за определенную плату при заключении договора страхования. Страхование заключается в том, что предприниматель получает страховой взнос, выплачивая страховку только при определенных обстоятельствах. Так как вероятность возникновения таких обстоятельств невелика, то оставшаяся часть взносов образует предпринимательский доход.
В соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации субъектами предпринимательской деятельности могут быть дееспособные физические лица, юридические лица - коммерческие организации, иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации. Некоммерческие организации, выполняя свои уставные положения, могут заниматься предпринимательской деятельностью.