Файл: Правовое положение акционера в акционерном обществе.pdf

б) ценные бумаги клиентов номинального держателя не могут быть взысканы в пользу кредиторов номинального держателя;

в) выплаты, причитающиеся по ценным бумагам, должны поступить владельцу, а не номинальному держателю; последний же обязан совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения владельцем указанных выплат;

г) осуществление номинальным держателем прав, закрепленных ценной бумагой, а также сделок и операций с ценными бумаги допускается лишь в случае получения соответствующего полномочия от лица, в интересах которого он является номинальным держателем.

Со спецификой акционерной формы и природой членских прав сопряжены также и некоторые иные характерные черты (особенности) осуществления прав участниками обществ общего и частного плана, в том числе:

1) имеется многофакторная зависимость осуществления акционерных прав от качественных и количественных характеристик принадлежащих участнику акций, т.е.:

– от их категории и типа, например, с точки зрения очередности получения дивидендов;

– от количества акций, ибо для реализации многих прав необходимо обладание определенным пакетом акций: так, инициировать ревизию финансово-хозяйственной деятельности общества вправе акционеры, имеющие не менее чем 10% голосующих акций. Здесь важно учитывать, что речь не идет об обязательности наличия требуемого числа акций у одного акционера: допускается "кооперация", сотрудничество акционеров с целью реализации акционерных прав (подсчет акций поэтому осуществляется исходя из акций всех "объединившихся" лиц). Известный дореволюционный ученый П. Цитович замечал по данному поводу: "Права акционера двоякого рода: одни принадлежат ему в одиночку без всякого отношения с другими акционерами, другие принадлежат лишь в совокупности с другими акционерами; права первого рода могут быть осуществлены каждым акционером независимо от воли других акционеров, права второго рода могут быть осуществлены только вместе с другими"^[2];

2) опосредованность самой возможности, а также параметров осуществления некоторых прав (права на дивиденд и др.) волей общества, закрепляемой в решениях его органов (так, требовать выплаты дивидендов можно только при наличии решения общего собрания об их объявлении; условия размещения дополнительных акций, преимущественное право на приобретение которых имеют акционеры, также определяются в корпоративных актах);

3) существует тесная взаимосвязь осуществления одних прав от реализации других. Как уже подчеркивалось (см. 4.2 учебника), "взаимодействие" акционерных прав при этом может играть существенную роль не только с позиции эффективности ("качества") осуществления прав (к примеру, право на участие в управлении не может получить нормальную реализацию при нарушении обществом своих "информационных" обязанностей, т.е. при нарушении права на информацию), но и в аспекте обусловленности появления у акционера тех или иных правовых возможностей от осуществления иного права (к примеру, невыплата дивидендов по привилегированным акциям с определенным дивидендом ведет к возникновению у владельца таких акций права на участие в общем собрании с правом голоса – см. п. 5 ст. 32 Закона об АО);

---

4) подавляющее большинство акционерных прав (право на дивиденд, право на информацию, право на участие в управлении и др.) рассчитано на многократное осуществление, в результате чего их реализация на данном этапе не приводит к прекращению на будущее время;

5) возможность и (или) способы осуществления целого ряда прав предопределяются "попаданием" акционера в специальные списки, составляемые на основании реестра акционера на определенную дату. Такая дата в литературе и отдельных нормативных актах нередко именуется как "дата закрытия реестра" (поскольку последующие изменения в реестре не влекут пересмотра содержания списка). Закон об АО предусматривает составление списков ддя целей осуществления акционерами права на получение выплат при уменьшении уставного капитала (п. 3 ст. 29), преимущественного права приобретения размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 2 ст. 40), права на получение дивидендов (п. 4 ст. 42), права на участие в общем собрании акционеров (ст. 51), права на выкуп акций (п. 2 ст. 75), права на отчуждение акций лицу, направившему добровольное или обязательное предложение (п. 2 ст. 84.3).

Усилению инициативных (саморегулятивных) начал в корпоративной сфере способствует легализация акционерных соглашений (ст. 32.1 Закона об АО), потребность в заключении которых напрямую сопряжена с выявленной спецификой осуществления акционерных прав (прежде всего, с точки зрения зависимости такого осуществления от количества акций).

Акционерными соглашениями признаются договоры об осуществлении прав (как имущественных, так и неимущественных), удостоверенных акциями (любой категории (типа)), и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Таким образом, анализируемые соглашения (в "официально" закрепленной "версии"), – верно указывает Д. В. Ломакин, – "не могут порождать новые корпоративные права, не предусмотренные ни законом, ни уставом", "акционеры только устанавливают порядок осуществления прав", и "в этом смысле их нельзя считать неким дополнением к уставу хозяйственного общества"^[3].

Имея гражданско-правовую природу, акционерное соглашение являет собой самостоятельный договорный вид, не сводимый ни к одному из договоров, поименованных в части второй ГК РФ.

Интерес в этой связи представляют рассуждения В. Г. Нестолия, отмечающего, что "в бухгалтерском учете появляется основание, позволяющее учитывать деньги, полученные от других акционеров за голосование на собраниях акционеров по их указаниям, а также деньги, выплачиваемые другим акционерам, голосующим в соответствии с пожеланиями плательщика. Так, тот, кто деньги получает за голосование, может проводить их как средства, полученные за оказанные услуги (голосуя, как ему сказали, он оказывает услугу), а тот, кто платит эти деньги, может учитывать их как расходы на управление" (Нестолий В. Г. Комментарий к Федеральному закону от 03.06.2009 № 115-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и статью 30 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”" // Налоговый : комментарии к нормативным документам для бухгалтеров. 2009. № 8). Полагаем, однако, что акционерное соглашение не содержит элементы договора возмездного оказания услуг и голосование в соответствии с указаниями других лиц не может быть квалифицировано в качестве оказания услуги, ибо выражая волеизъявление на общем собрании, хотя и по согласованию с другими участниками общества, акционер реализует собственное право, причем в своих интересах (пусть и совпадающих с интересами контрагентов по акционерному соглашению).

---

Акционерное соглашение является двусторонним или многосторонним договором. Закон об АО прямо не обозначает его субъектный состав, но из текста ст. 32.1 вытекает, что сторонами акционерного соглашения могут быть только акционеры (но не само общество!)^[4]. Следует иметь в виду, что исследуемый договор должен быть заключен в отношении всех акций, принадлежащих стороне договора. Тем самым "акционеры вольны выбирать те или иные корпоративные права..., в отношении которых будет установлен согласованный порядок осуществления. Однако сделанный выбор должен распространяться на весь комплекс соответствующих прав"^[5].

Формализуя конструкцию акционерного соглашения, законодатель, в том числе:

1) раскрывает предметно-содержательный аспект договора.

По акционерному соглашению стороны обязуются:

а) осуществлять определенным образом:

– права, удостоверенные акциями, и (или)

– права на акции;

б) и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.

Тем самым, правоотношение, порождаемое договором, может иметь как положительное содержание (при осуществлении прав), так и отрицательное (при воздержании от осуществления прав).

Рассматриваемым соглашением, с учетом сказанного, может быть предусмотрена обязанность его сторон:

– голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами (речь в данном случае идет об осуществлении прав, удостоверенных акциями); вместе с тем предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства сторон голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено соглашение;

– приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств (здесь уже имеются в виду осуществление либо воздержание от осуществления прав на акции);

На практике возник вопрос о том, что понимать под "обстоятельствами", о наступлении которых гласит ст. 32.1 Закона об АО. Заслуживает внимания позиция Минэкономразвития России по этому поводу, высказанная в письме от 14.09.2009 № Д06-2643 (не имеющего характера официального толкования, обязательного для правоприменителя). "Такими обстоятельствами, – считает министерство, – могут быть события и действия, с которыми стороны акционерного соглашения связывают возникновение, изменение или прекращение соответствующих правоотношений. ...Обстоятельство, упоминаемое в Законе, в зависимости от конкретного акционерного соглашения может выступать условием, составляющим содержание договора, или условием совершения договора. В этой связи к такому обстоятельству будут предъявляться соответствующие требования гражданского законодательства РФ: либо требования к условию договора, сделки, в том числе исполнению устанавливаемого ими обязательства (например, к сроку – статьи 190, 314, 425 ГК РФ, цене – статья 424 ГК РФ или встречному исполнению – статья 328 ГК РФ), либо требования к сделке, совершенной под условием (статья 157 ГК РФ)". С учетом изложенного Минэкономразвития России, в частности, дает утвердительный ответ "на вопрос о возможности заключения акционерного соглашения, устанавливающего обязательство его сторон воздерживаться от отчуждения акций на определенный таким соглашением срок" (поскольку как "обстоятельство" может быть квалифицирован и срок, а не только условие, наступление которого носит вероятностный характер).

---

– осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией корпорации;

2) вводит требование к форме соглашения: его надлежит заключать в письменной форме, причем лишь путем составления одного документа, подписанного сторонами;

3) разрешает чрезвычайно важный вопрос о юридической силе договора и последствиях несоблюдения его условий.

Хотя права сторон акционерного соглашения подлежат судебной защите, оно является обязательным только для сторон, исходя из чего:

– договор, заключенный стороной акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения (например, договор купли-продажи акций), может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения исключительно в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением (внешний аспект); бремя доказывания данного обстоятельства лежит на истце (т.е. предполагается добросовестность лица, не участвовавшего в акционерном соглашении);

– нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества (внутренний аспект). Например, если субъекты акционерного соглашения договорились "единым фронтом" голосовать по вопросу избрания генерального директора и один из них по каким-либо причинам проголосовал иначе, легитимность избрания (неизбрания) единоличного исполнительного органа не может быть опорочена.

Из обязательности акционерного соглашения только для его сторон вытекает вывод о невозможности перехода прав и обязанностей по договору при отчуждении акций. "Такой подход не является исключительной особенностью российского акционерного законодательства. ...В частности, в английском праве новый акционер не связан условиями заключенного ранее соглашения акционеров, если только он прямо не выразит на это согласие посредством подписания особого документа – акта о присоединении (Deed of Adherence)" (Ломакин Д. В. Договоры об осуществлении прав участников хозяйственных обществ как новелла корпоративного законодательства // Вестник ВАС РФ. 2017. № 8. С. 18).

---

Игнорирование же договорных условий призвана "блокировать" возможность включения в него положений:

– об обеспечении исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения;

– о мерах гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, в частности, о возмещении убытков, взыскании неустойки (штрафа, пени), выплате компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении).

Особый корпоративный эффект имеют акционерные соглашения по поводу голосования на общем собрании акционеров. Поэтому лицо, приобретшее в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования по акциям, обязано уведомить общество о таком приобретении. Данная обязанность, правда, возникает не во всех случаях, а лишь при наличии вкупе следующих обстоятельств:

– акции размещены обществом, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта;

– в результате приобретения права определять порядок голосования лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами прямо или косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям (процентные "пороги" привязаны к количеству голосов, необходимому для осуществления определенных акционерных прав).

Уведомление, содержащее сведения, перечисленные в п. 5 ст. 32.1 Закона об АО, должно быть направлено в общество в течение пяти дней с момента приобретения права определять порядок голосования. Более того, до даты направления уведомления лицо, обязанное уведомить общество, и лица, которым данное лицо вправе давать обязательные для исполнения указания о порядке голосования, имеют право голоса только по акциям, количество которых не превосходит число акций, принадлежавших обязанному лицу до возникновения у него "информационной" обязанности; причем все акции, принадлежащие названным лицам, учитываются при определении кворума общего собрания акционеров. Логично, что информация об акционерных соглашениях (заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров) входит в круг информации (материалов), подлежащей предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров (п. 3 ст. 52 Закона об АО), а уведомления о заключении акционерных соглашений и списки лиц, их заключивших, включены в перечень документов, в обязательном порядке хранимых обществом (п. 1 ст. 89 Закона об АО).

---