ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 6188
Скачиваний: 1
2. Несмотря на специфику, которой обладает каждый, эти случаи имеют определенные общие черты: а) они предусматриваются отдельно в ГК или специальным законом; б) в основе возникновения правоотношения в этих случаях лежит, как правило, не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства о назначении попечительства и договор, завещание и договор душеприказчика с доверительным управляющим и т.д.; в) в подобных случаях, как правило, доверительное управление учреждает не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства, душеприказчик и т.п.); г) содержание правоотношения по доверительному управлению формируется в целом по правилам гл. 53 ГК, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений. Так, ст. ст. 37 и 38 ГК предусматривают дополнительные пределы действий доверительного управляющего, вытекающие из существа отношений попечительства. Здесь же говорится об особом случае прекращения договора - прекращении самого попечительства.
3. В отдельных практических комментариях к части второй ГК по существу высказано мнение о том, что к случаям доверительного управления имуществом, предусмотренным законом, наряду с перечисленными, следует также относить: а) действия ликвидационной комиссии (ликвидатора) при ликвидации юридического лица (ст. 62 ГК); б) действия временной администрации по управлению кредитной организацией на срок до 18 месяцев (ч. 2 ст. 75 Закона о ЦБ РФ; Временное положение о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими кредитными учреждениями // Экономика и жизнь. 1994. N 39. С. 5); в) действия назначенного арбитражным судом арбитражного управляющего с целью проведения внешнего управления имуществом предприятия-должника (ст. 12 Закона о банкротстве); г) действия назначенного арбитражным судом конкурсного управляющего (ст. 21 Закона о банкротстве).
Эти выводы представляются неточными и построены на желании охватить все нестандартные формы управления предприятием с помощью норм гл. 53 ГК. Во-первых, ни один из приведенных здесь случаев не отвечает всей сумме признаков договора о доверительном управлении имуществом (см. ст. 1012 и коммент. к ней). В частности, ни ликвидационная комиссия, ни временная администрация по управлению кредитным учреждением не совершают сделки с имуществом предприятия (банка) от своего имени; во-вторых, ни в одном из перечисленных случаев нет обособления имущества. Иными словами, никто из названных субъектов управления не ставит принимаемое имущество на отдельный баланс и не открывает для расчетов по нему отдельного банковского счета; в-третьих, даже с учетом нормы абзаца второго п. 1 ст. 1015 ГК, которая допускает осуществление функций доверительного управляющего гражданином, не являющимся предпринимателем, непонятным остается правовое положение временной администрации. В соответствии с п. 7 Временного положения о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими кредитными учреждениями она представляет собой группу лиц, не обладающих статусом юридического лица. В-четвертых, даже в тех случаях, когда отдельный договор с управляющим все же заключается (например, с членом временной администрации, не являющимся работником Банка России), вызывает определенные сомнения возможность использования договора доверительного управления. Особенно наглядно это можно проследить на примере конкурсного управляющего, назначение и контроль за деятельностью которого осуществляет арбитражный суд, разрешения на особо важные сделки которому дает собрание кредиторов. А кроме того, вплоть до исключения из государственного реестра юридических лиц остается действующим само ликвидируемое предприятие, которое также вправе претендовать и на роль учредителя управления, и на роль выгодоприобретателя по договору.
С учетом изложенного следует прийти к выводу о том, что: а) в каждом из перечисленных случаев имеет место особый вид управления предприятием (банком). Данный вид управления ни по содержанию, ни по форме не совпадает с доверительным управлением имущественным комплексом; б) управление осуществляется лицом, на время заменяющим собой традиционные органы управления предприятием (банком); в) в тех случаях, когда с этими лицами заключается договор, его содержание, как правило, соответствует гражданско-правовому договору подрядного типа.
Глава 54. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ
Статья 1027. Договор коммерческой концессии
Комментарий к статье 1027
1. Коммерческая концессия представляет собой специфический договор о передаче исключительных прав.
Предметом договора выступает комплекс исключительных прав, а не одно какое либо право. Он может включать в себя следующие права:
- право на товарный знак;
- знак обслуживания;
- коммерческое обозначение;
- секрет производства (ноу-хау) и другие права.
Договор возмездный. Он может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия.
Передача комплекса исключительных прав происходит с определенной целью, а именно с целью дальнейшего их использования пользователем в предпринимательской деятельности.
2. Договор может предусматривать использование переданных исключительных прав в определенных объемах. В частности, может быть установлено ограничение по территории использования, виду деятельности, количеству выпускаемого или продаваемого товара, объему оказываемых услуг.
Упоминаемая в пункте 2 деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя не являются предметом договора, хотя их использование безусловно может оказывать влияние на размер вознаграждения правообладателю.
3. Специфика договора заключается еще и в том, что его сторонами могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.
4. Поскольку предмет договора коммерческой концессии однороден с предметом лицензионного договора, к нему могут быть применены правила раздела VII о лицензионном договоре, которые не противоречат сути коммерческой концессии.
Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
Комментарий к статье 1028
Договор коммерческой концессии всегда заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации. В случае несоблюдения любого из этих двух требований договор считается ничтожным. Следует отметить, что для договоров, которые должны пройти государственную регистрацию в силу закона, моментом их заключения является момент государственной регистрации.
Статья 1029. Коммерческая субконцессия
Комментарий к статье 1029
1. Комплекс исключительных прав, полученных по договору коммерческой концессии, может быть передан в субконцессию. Право пользователя на заключение субконцессионного договора должно быть предусмотрено в договоре коммерческой концессии. При этом объем передаваемых прав указывают либо в договоре, либо перед заключением субконцессии пользователь согласовывает этот вопрос с правообладателем. Заключение субконцессионного договора с определенными лицами может быть предусмотрено в договоре коммерческой концессии в качестве обязанности пользователя. Срок субконцессионного договора не может быть больше срока договора коммерческой концессии. В противном случае субконцессионный договор прекращает свое действие в момент, когда истекает срок коммерческой концессии. В общем случае к договору коммерческой субконцессии применяются правила договора о коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.
2. В случае досрочного прекращения коммерческой концессии, заключенной на определенный срок, прекращается действие субконцессионного договора. Однако субконцессионный договор может быть трансформирован в коммерческую концессию с согласия правообладателя. Это же правило действует при расторжении коммерческой концессии, заключенной без указания срока.
3. Недействительность коммерческой концессии ведет к недействительности субконцессионных договоров.
4. Пункт 4 предусматривает субсидиарную ответственность пользователя за действия лиц, с которыми был заключен субконцессионный договор.
Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии
Комментарий к статье 1030
Статья устанавливает порядок выплаты вознаграждения правообладателю по договору коммерческой концессии. Перечень возможных вариантов выплаты носит ориентировочный характер. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены другие формы оплаты.
Статья 1031. Обязанности правообладателя
Комментарий к статье 1031
Настоящая статья перечисляет обязанности правообладателя, которые должны быть указаны в договоре. Правообладатель не может ни отступить, ни отказаться от них. Это связано с тем, что указанные обязанности гарантируют пользователю возможность в полной мере и с максимальной эффективностью использовать предоставленные по договору исключительные права.
В пункте 1 перечислены обязанности, включаемые в договор в императивном порядке. Их выполнение связано с подготовкой к использованию полученных исключительных прав. В пункте 2 указаны обязанности, которые могут быть включены в договор по усмотрению сторон. При этом обеспечение государственной регистрации договора коммерческой концессии может быть возложена на пользователя. Необходимость в техническом и консультативном содействии у пользователя возникает в процессе пользования исключительными правами.
Статья 1032. Обязанности пользователя
Комментарий к статье 1032
Объем обязанностей пользователя по договору коммерческой концессии, установленный законом, больше, чем у правообладателя. Общий их смысл сводится к тому, чтобы не причинить вреда деловой репутации правообладателя, не допустить разглашения секретов производства.
Использование товарного знака, знака обслуживания или другого средства индивидуализации правообладателя обеспечивает последнему как дополнительную рекламу, так однозначное восприятие клиентами (покупателями) пользователя его идентичность с правообладателем.
Пользователь должен вести свою хозяйственную деятельность с использованием исключительных прав правообладателя с обусловленным договором качеством, оказывать покупателям, потребителям услуг полный комплекс дополнительных услуг, которые они могли бы получить непосредственно у правообладателя.
Выполнение перечисленных в статье обязанностей возможно только при соблюдении инструкций правообладателя по использованию исключительных прав. Его указания по поводу внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав также обязательны.
В целях защиты исключительных прав правообладателя на производимые товары и услуги пользователь должен доводить до покупателей или заказчиков информацию о том, что товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации используются пользователем в силу договора коммерческой концессии. Способ донесения информации не указан, но из информации покупатель (заказчик) должен делать однозначный вывод.
Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Комментарий к статье 1033
Настоящая статья предусматривает примерный перечень ограничений, которые могут быть наложены на стороны договора коммерческой концессии. В основном они связаны с ограничениями, накладываемыми на пользователя.
Перечисленные в статье ограничения для сторон направлены на устранение излишней конкуренции при реализации одних и тех же товаров, услуг или работ, которая может привести к уменьшению объема продаж. В то же время установленные для сторон ограничения не должны противоречить антимонопольному законодательству. На это указывает также последний абзац пункта 1 настоящей статьи.
Не имеет смысла устанавливать в договоре ограничения, которые:
- предоставляют правообладателю возможность устанавливая цену или границы цен на продаваемые пользователем товары, оказываемые им услуги или производимые работы;
- предоставляют пользователю право продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.
Перечисленные выше условия признаются ничтожными.
Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю
Комментарий к статье 1034
Комментируемая статья устанавливает субсидиарную ответственность правообладателя перед покупателями (потребителями работ, услуг) за качество продаваемых товаров (предоставляемых услуг, выполняемых работ) пользователем. Таким образом, законом установлена дополнительная защита прав и законных интересов граждан - потребителей продукции, произведенной на основании предоставленных исключительных прав. С другой стороны, статья стимулирует правообладателя осуществлять качественный контроль за деятельностью пользователя.
Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок
Комментарий к статье 1035
Пункт 1 комментируемой статьи имеет схожее содержание с положениями Гражданского кодекса о договоре аренды, в силу которых по истечении срока договора аренды арендатор имеет приоритетное перед другими лицами право на заключение нового договора на новый срок.
Пункт 2 ограничивает право правообладателя на заключение аналогичного договора коммерческой концессии с другим пользователем в течение трех лет, если он отказался заключать новый договор с пользователем на тех же условиях. Ограничение действует и на дачу согласия на заключение договоров субконцессии.
Ограничение является действительным, если действие аналогичного договора коммерческой концессии с другим пользователем предполагается распространить на ту же территорию, на которой действовал предыдущий договор.
Если правообладатель нарушит данный запрет, у него возникнет обязанность предложить пользователю, которому было отказано в заключении нового договора на тех же условиях, заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При этом новый договор по своим условиям не может быть хуже для пользователя, чем прекративший действие договор.
Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии
Комментарий к статье 1036
Общее для изменения любого договора правило гласит: изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором. Это же относится и к договору коммерческой концессии. Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.
Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
Соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор коммерческой концессии. Требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.
Изменение договора коммерческой концессии должно быть зарегистрировано в том же порядке, что и договор.
Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
Комментарий к статье 1037
1. Договор коммерческой концессии, заключенный без указания срока, может быть расторгнут в любое время по требованию одной из сторон. Для этого инициатор расторжения обязан уведомить в письменном виде другую сторону о своем намерении не менее чем за 6 месяцев. Указанный в законе срок является минимально допустимым. Договором может быть предусмотрен более продолжительный срок.