Файл: Ugolovno-protsessualnoe_pravo_RF_Lupinskaya_P_A.pdf

524

Глава

 Следственные действия

ном помещении магазина, где произошла кража, было такое-то
количество товаров, то лучше ему самому и предоставить воз-
можность показать, как там их можно было разместить. В дру-
гих случаях совершенно неважно, кто будет производить экспе-

риментальные действия (например, при проверке возможности
пронести вещь через какой-то проем). В некоторых случаях ли-
ца, совершающие экспериментальные действия, должны соот-

ветствовать каким-то определенным признакам — пол, возраст,

рост и др. (например, при определении времени, требуемого для
того, чтобы пройти какое-то расстояние).

При производстве следственного эксперимента могут при-

меняться различные технические средства — фотографирова-
ние, звукозапись,

 киносъемка. Могут произво-

диться измерения, составляться планы и схемы.

Не допускаются действия, унижающие честь и достоинство

участвующих в нем лиц или создающие опасность для их здо-
ровья.

О производстве следственного эксперимента составляется

протокол, в котором излагаются условия его проведения, ход и
результаты. Протокол подписывается всеми его участниками.
Если при его производстве применялись технические средства,

то результаты их использования, а равно и экспериментально
изготовленные предметы прилагаются к протоколу.

§ 4. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-

телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров

Обыск.

 Это следственное действие заключается в принуди-

тельном обследовании помещений, сооружений, участков мест-
ности, транспортных средств отдельных граждан и иных объек-
тов в целях отыскания и изъятия скрываемых доказательств
преступления, иных предметов, документов и ценностей,
имеющих значение для уголовного дела, а также для обнаруже-
ния разыскиваемых лиц или трупов.

Основанием для производства обыска является наличие дос-

таточных данных, свидетельствующих о том, что в каком-либо
месте или у какого-либо лица могут находиться орудия престу-
пления, иные предметы, документы или

 которые мо-

гут иметь значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182 УПК). Та-
ким образом, обыск всегда проводится при отсутствии точных

 4 Обыск. Выемка. Контроль и запись переговоров

525

сведений о месте нахождения подлежащих изъятию объектов,

 обусловливает его поисковый характер.

В

 от большинства других следственных действий

обыск в силу своих специфических задач всегда сопровождает-
ся государственным принуждением. Поэтому он производится

на основании мотивированного постановления следователя, в
котором обязательно указываются

 фактические

данные, свидетельствующие о нахождении в определенном

месте определенных объектов

1

.

Помимо следователя обязательными участниками обыска

являются понятые и обыскиваемые лица, т. е. субъекты, имею-
щие непосредственное отношение к тому объекту, где произво-
дится обыск. В качестве обыскиваемых могут выступать как
участники уголовного судопроизводства (подозреваемый, обви-

няемый и т. д.), так и лица, еще не имеющие определенного
процессуального статуса. Участие обыскиваемых способствует

 при производстве обыска принципов уголовного

судопроизводства, создает возможность для добровольной вы-
дачи искомых объектов, получения объяснений по поводу об-
наруженного и т. д. Кроме того, следователь вправе привлечь
для участия в обыске специалистов, а при необходимости — и
иных лиц. Для оказания помощи в проведении конкретных ме-
роприятий по обнаружению доказательств, для обеспечения

безопасности участников и преодоления противодействия сле-
дователь может привлечь для участия в обыске оперативных со-
трудников. На правах оперативных сотрудников в производстве

обыска также могут принять участие специальные силовые
подразделения МВД России, ФСБ России, ФСНП России
и т. д. При этом категорически не допускается привлечение для
участия в

 сотрудников данных подразделений в целях

оказания психологического воздействия на присутствующих
лиц. В целях обеспечения прав и законных интересов обыски-

 Для сравнения отметим, что в соответствии с уголовно-процессу-

альным законодательством РСФСР любое постановление о производ-

стве обыска должно было быть санкционировано прокурором, за

исключением случаев, не терпящих отлагательства (ст. 168 УПК

РСФСР). Новый

 смягчил прокурорский надзор в этой части и

Разрешил следователю принимать

 о производстве обыска са-

мостоятельно, за исключением случаев, требующих судебного реше-

ния.

526

Глава 17. Следственные действия

Обыск. Выемка. Контроль и запись переговоров

527

ваемых лиц при производстве обыска могут присутствовать их

адвокаты (ч.

 ст. 182 УПК).

До начала обыска следователь должен ознакомить обыски-

ваемых лиц с постановлением о его производстве и предложить
им выдать искомые предметы, документы или ценности добро-
вольно. В

 добровольной выдачи и при отсутствии осно-

ваний полагать о сокрытии каких-либо иных значимых объек-

тов следственное действие может быть окончено. В противном
случае следователь приступает к осуществлению непосредст-
венных поисковых мероприятий. В целях отыскания и изъятия
имеющих значение для уголовного дела объектов законодатель
предоставляет следователю широкие процессуальные возмож-
ности. Так, следователь имеет право:

а) вскрывать любые помещения, если владелец отказывается

их открыть добровольно (ч. 6 ст. 182 УПК);

б) запрещать обыскиваемым или иным присутствующим ли-

цам покидать место производства обыска, а также общаться

друг с другом или другими лицами (ч. 8 ст. 182 УПК);

в) пресекать любые формы противодействия обыску, в том

числе попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию
предметы, документы или ценности;

г) изымать любые предметы, документы и ценности, имею-

щие, по его мнению, отношение к уголовному делу;

д) изымать любые предметы, которые изъяты из свободного

оборота (ч. 9 ст. 182 УПК).

 возможности следователя ограничены по-

ложениями Конституции РФ и принципами уголовного судо-
производства. Так, в частности, следователь обязан принимать
меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обы-
ска обстоятельства частной жизни лица или сведения, состав-
ляющие личную или семейную тайну (ч. 1 ст. 23 Конститу-
ции РФ, ч. 7 ст. 182 УПК). При производстве обыска не долж-
но допускаться не вызываемое необходимостью повреждение
имущества (ч. 6 ст. 182 УПК).

Все изъятые в ходе обыска объекты должны быть предъявле-

ны участвующим лицам, а при необходимости — надлежащим
образом упакованы, опечатаны, заверены подписями следова-

теля и

Протокол обыска составляется в соответствии с общими

правилами (ч. 12 ст. 182 УПК). Однако при этом законодатель
особо подчеркивает обязанность фиксации в этом процессуаль-

ном документе места и обстоятельств обнаружения (или добро-
вольной выдачи) искомых объектов, их количества, меры, веса
и

 индивидуальных признаков. Если в ходе обыска были

предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие
изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в про-
токоле делается соответствующая запись и указываются приня-
тые меры. Копия протокола вручается под роспись одному из
обыскиваемых лиц.

В зависимости от обыскиваемых объектов выделяют обыск

жилища, обыск нежилого помещения или иного сооружения,
обыск участка местности; обыск автотранспортного средства;
личный обыск и т. д. Они отличаются друг от друга тактикой

производства. Особенностями процессуальной регламентации
характеризуются только: обыск жилища; личный обыск; обыск
предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и
счетах в банках и иных кредитных организациях; обыск в слу-

жебном помещении адвоката или адвокатского образования.

Так,

 обыск в жилище

 (ч. 3 ст. 182 УПК) осуществляется на

основании судебного решения, а при обстоятельствах, не тер-
пящих отлагательства, — без такового, но с обязательным по-
следующим уведомлением прокурора и суда (ст. 165 УПК).

Личный обыск,

 т. е. обыск тела человека, его одежды или на-

ходящихся при нем вещей (ст. 184 УПК), производится на осно-
вании судебного решения. В случаях, не терпящих отлагатель-
ства, личный обыск также может быть произведен в порядке
ч. 5 ст. 165 УПК на основании постановления следователя. Бо-
лее того, в соответствии с ч. 2 ст. 184 УПК законодатель во-

обще предусматривает возможность проведения личного обы-
ска без такого постановления в следующих случаях: а) при за-
держании лица по подозрению в совершении преступления или
заключении его под стражу; б) при наличии достаточных осно-

ваний полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином
месте, в котором производится обыск, скрывает при себе пред-
меты или документы, которые могут иметь значение для уго-
ловного дела. И наконец, личный обыск характеризуется еще
одной особенностью, обусловленной принципом уважения чес-
ти и достоинства личности: все лица, находящиеся при произ-

водстве личного обыска (следователь, понятые, а при необхо-

димости —  специалисты), должны быть одного пола с обы-

скиваемым.

528

Глава

 Следственные действия

Обыск предметов и документов, содержащих информацию

вкладах и счетах в банках  иных кредитных организациях,
обыск в служебном помещении адвоката или адвокатского обра-

зования

 также проводятся не иначе как на основании судебного

решения. И хотя УПК не содержит прямого предписания на
получение таких решений, эта обязанность, по мнению Кон-
ституционного Суда РФ, вытекает из системы действующего

Результаты проведенного обыска могут быть впоследствии

обжалованы заинтересованными лицами в порядке ст. 124 и

125 УПК. При этом, как разъяснил Конституционный Суд , та-

ким правом обладают не только участники уголовного судопро-
изводства, но и другие заинтересованные лица

2

.

Выемка.

 Это следственное действие заключается в добро-

вольной выдаче или принудительном изъятии имеющих значе-
ние для уголовного дела предметов или документов, если точно

известно, где и у кого они находятся. Таким образом, основа-
нием для производства выемки является наличие точных сведе-
ний о нахождении в определенном месте (у определенного ли-

ца) предметов или документов, имеющих значение для уголов-
ного дела (ч. 1 ст. 183 УПК). По своим целям и задачам выемка
очень схожа с обыском, поэтому осуществляется в аналогичном

ему процессуальном порядке и при участии тех же лиц (поня-
тых, лиц, у которых производится выемка, и т. д.). Протокол
выемки также составляется по правилам протокола обыска.

Вместе с тем выемку нельзя считать процессуальной или ка-

кой-либо иной разновидностью обыска. Это отдельное следст-
венное действие, имеющее самостоятельные правовые основа-

ния и особенности, которые и отличают ее от обыска. Отличия
обыска от выемки заключаются в следующем:

1) обыск проводится при отсутствии точных сведений о мес-

те нахождения подлежащих изъятию объектов; основания для
его производства носят предположительный характер. При вы-

 См. определения Конституционного Суда РФ от 19 января 2005 г.

№ 10 по жалобе ОАО «Универсальный коммерческий банк «Эра»

на нарушение конституционных прав и свобод ч. 2 и 4 ст. 182

УПК РФ (ВКС РФ. 2005. № 3), от 8 ноября 2005  № 439-0 по жалобе

гр-н Буробина, Быковского и др. на нарушение их конституционных

прав ст. 7, 29, 182 и 183 УПК РФ (ВКС РФ. 2006. № 2).

 См.: Постановление Конституционного Суда от 23 марта 1999 г.

 5-П // ВКС РФ. 1999. № 4.

§ 4. Обыск. Выемка.

 Контроль

 и запись переговоров 529

емке, наоборот, следователь обладает точной информацией от-
носительно места нахождения подлежащих изъятию предметов
или документов. Это обстоятельство исключает поисковый ха-
рактер выемки;

2) обыск всегда связан с государственным принуждением, а

выемка вполне может быть осуществлена и в порядке добро-
вольной выдачи.

Законодатель устанавливает, что выемка некоторых специ-

фических объектов или проводимая в некоторых специфиче-
ских местах, должна осуществляться не иначе как на основании
судебного решения. К таковым видам выемки относятся:

1) выемка предметов и документов, содержащих государст-

венную или иную охраняемую федеральным законом тайну

(ч. 3 ст. 183 УПК);

2) выемка документов, содержащих информацию о вкладах

и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а
также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард

(ч. 3 ст. 183 УПК);

3) выемка в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК).
Помимо этого на основании судебного решения также

должны проводиться выемка в служебном помещении адвоката

или адвокатского образования

1

 и выемка предметов и докумен-

тов, содержащих аудиторскую тайну

2

.

В случае выемки задолженной или сданной на хранение в

ломбард вещи следователь обязан в трехдневный срок уведо-
мить об этом заемщика или поклажедателя (ч. 6 ст. 183 УПК).

Наложение ареста на

 отправления, их

осмотр и выемка.

 Это следственное действие сложного, комби-

нированного характера (ст. 185 УПК). Оно заключается в пре-
дусмотренном законом и производимом на основе общего про-
цессуального решения комплексе мероприятий по аресту поч-
тово-телеграфных отправлений, их последующему осмотру и

выемке, направленном на получение новых или проверку
имеющихся доказательств. Содержание этого комплекса сво-
дится к следующему: 1) вынесение процессуального решения

 См. ч. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности

 адвокатуре в Российской Федерации».

 См. п. 4 ст. 8 Федерального закона от 7 августа 2001 г. №

«Об аудиторской деятельности» (СЗ РФ. 2001. № 33. Ч.

 1.

 Ст.

 3422);

определение Конституционного Суда РФ от 2 марта 2006 г. №

 54-0.

530

Глава 17. Следственные действия

об аресте

 отправлений, их осмотр и вы-

емка; 2) арест почтово-телеграфных отправлений; 3) осмотр
арестованных почтово-телеграфных отправлений; 4) выемка
почтово-телеграфных отправлений; 5) отмена ареста почтово-
телеграфных отправлений.

Так,

 процессуальное решение

 об аресте почтово-телеграфных

отправлений принимается при наличии достаточных оснований
полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие зна-
чение для уголовного дела, могут содержаться соответственно в
бандеролях, посылках, других почтово-телеграфных отправле-
ниях либо в телеграммах или радиограммах. Подобное решение
ограничивает конституционное право на тайну переписки, поч-

товых и иных сообщений, поэтому в соответствии с требования-
ми ч. 2 ст. 13

 УПК

 может быть принято только судом в порядке

ст. 165 УПК. При этом ходатайство следователя о наложении
ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их
осмотра и выемки должно содержать: фамилию, имя, отчество и
адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого должны
задерживаться; основания наложения ареста, производства ос-
мотра и выемки; виды почтово-телеграфных отправлений, под-

лежащих аресту; наименование учреждения связи, на которое
возлагается обязанность задерживать соответствующие почтово-
телеграфные отправления. Копия постановления суда о наложе-
нии ареста на почтово-телеграфные отправления и об их выемке
направляется в соответствующее учреждение связи.

Арест почтово-телеграфных отправлений

 заключается в за-

держании сотрудниками учреждений связи указанных в поста-
новлении суда почтово-телеграфных отправлений и незамедли-
тельному уведомлению об этом следователя.

Осмотр и выемка

 задержанных почтово-телеграфных отправ-

лений осуществляются следователем в соответствии с общими
правилами производства этих следственных действий, а также с
учетом следующих процессуальных особенностей:

1) осмотр, выемка производятся в соответствующем учреж-

дении связи;

2) для производства осмотра и выемки приглашаются поня-

тые из числа работников данного учреждения связи;

3) выемка почтово-телеграфных отправлений из тактических

соображений может быть заменена снятием копий с соответст-
вующих документов;

§ 4. Обыск. Выемка. Контроль и запись переговоров 531

4) в протоколе осмотра почтово-телеграфных отправлений

должно быть указано, кем и какие почтово-телеграфные от-

правления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправле-
ны адресату или задержаны.

Отмена ареста почтово-телеграфных отправлений

 осуществ-

ляется по решению следователя, когда отпадает необходимость
в этой мере, но не позднее окончания стадии предварительного
расследования. О своем решении следователь уведомляет про-

курора и суд (ч. 6 ст.

 УПК).

Контроль и запись переговоров.

 Это следственное действие

представляет собой предусмотренный законом и производимый
на

 общего процессуального решения комплекс меро-

приятий по негласной записи телефонных и иных переговоров
с ее последующим

 и фиксацией, направлен-

ный на получение новых или проверку имеющихся доказа-
тельств (ст. 186 УПК). Возможность контроля и записи теле-

фонных и иных переговоров законодатель допускает только по
уголовным делам о преступлениях средней тяжести, тяжких и
особо тяжких преступлениях на срок до шести месяцев. Содер-
жание контроля и записи переговоров сводятся к следующему:
а) вынесение процессуального решения о контроле и записи
телефонных и иных переговоров; б) негласная запись телефон-
ных и иных переговоров; в) прослушивание и фиксация фоно-
граммы этих переговоров; г) прекращение контроля и записи
телефонных и иных переговоров.

Процессуальное решение

 о контроле и записи переговоров при-

нимается при наличии достаточных оснований полагать, что те-
лефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и
других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для
уголовного дела. Контроль и запись переговоров ограничивает
положения Конституции РФ, поэтому в соответствии с требова-
ниями ч. 2 ст.

 УПК такое решение может быть принято только

судом. Исключение составляют случаи, связанные с получением
письменного заявления свидетеля,

 а также их

родственников или близких о необходимости контроля и записи
переговоров при наличии угрозы совершения насилия, вымога-
тельства и других преступных действий в их адрес. В подобных

ситуациях решение о контроле и записи переговоров следователь
вправе принять самостоятельно. Суд принимает процессуальное

 о контроле и записи переговоров в порядке ст. 165 УПК.

При этом соответствующее ходатайство следователя должно со-

532

Глава 17. Следственные действия

держать: а) сведения об уголовном деле, при производстве кото-
рого необходимо применение данной меры; б) основания, по ко-
торым производится такое мероприятие; в) фамилию, имя и от-
чество лица, чьи телефонные и иные переговоры подлежат
контролю и записи; г) срок осуществления контроля и записи;
д) наименование органа, которому поручается техническое осу-
ществление контроля и записи. Постановление о производстве
контроля и записи телефонных и иных переговоров направляет-
ся следователем для исполнения органу дознания.

Негласная запись

 телефонных и иных переговоров представ-

ляет собой весьма специфичное действие, которое по существу

 напоминает

 мероприятие. Одна-

ко по форме оно является процессуальным, так как прямо пре-
дусмотрено УПК. Запись телефонных и иных переговоров осу-
ществляется по поручению следователя специальными техниче-
скими службами и подразделениями органов дознания (МВД
России, ФСБ России и т. д.).

Прослушивание и фиксация фонограммы

 телефонных и иных

переговоров осуществляет следователь. Так, он имеет право в
течение всего срока осуществления негласной записи в любое
время истребовать соответствующие материалы. Фонограмма
передается следователю в опечатанном виде с указанием даты
и время начала и окончания записи, а также кратких характе-

ристик использованных при этом технических средств. Про-
слушивание фонограммы осуществляется по правилам следст-
венного осмотра документов. Помимо понятых, для участия в
прослушивании могут быть приглашены специалист и лицо,
чьи переговоры были записаны. В протоколе осмотра и про-
слушивания должна быть дословно изложена та часть фоно-
граммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к
данному уголовному делу. Фонограмма в полном объеме при-
общается к

 уголовного дела на основании поста-

новления следователя как вещественное доказательство. Она

хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих воз-
можность ее прослушивания и тиражирования, а также обеспе-
чивающих ее сохранность и техническую пригодность для по-
вторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

Прекращение контроля и записи

 телефонных и иных перего-

воров осуществляется по решению следователя, когда отпадает
необходимость в данной мере, но не позднее окончания стадии
предварительного расследования.

§ 5. Допрос. Очная ставка. Предъявление для опознания

§ 5. Допрос. Очная ставка. Предъявление для опознания.

Проверка показаний на месте

Допрос.

 Это

 действие заключается в

показаний от лица, обладающего сведениями, имеющими зна-
чение для уголовного дела.

 представляет собой наибо-

лее распространенный способ получения доказательств, что

обусловлено сравнительно простым процессуальным порядком
его производства. Более того, в определенных, предусмотрен-
ных законом случаях допрос должен быть проведен обязатель-
но (ч. 2 ст. 46, ст. 173, ч. 1 ст.

 УПК). Он имеет как са-

мостоятельное процессуальное значение, так и обусловливает
предпосылки для проведения последующих следственных дей-
ствий: очных ставок, предъявлений для опознания, проверок
показаний на месте.

Основными участниками допроса являются следователь и

допрашиваемый. Помимо этого, в допросе могут принимать
участие и другие лица (защитник, переводчик, специалист

и т. д.).

Согласно ч. 1 ст. 187 УПК допрос может быть произведен в

любом обусловленном обстоятельствами уголовного дела месте

(в следственном изоляторе, в больнице, по месту жительства

допрашиваемого и т. д.). Однако наиболее часто (по общему

правилу) это следственное действие проводится по месту пред-
варительного расследования, т. е. в кабинете следователя. В свя-
зи с этим законодатель предусматривает специальные правила

вызова на

 Так, уведомление о допросе оформляется

специальной

 повесткой,

 в которой указывается, в качестве кого

вызывается лицо, место и время производства следственного
действия и последствия неявки без уважительных причин (ч. 1
ст. 188 УПК). Повестка направляется с помощью средств связи
или вручается вызываемому лично; она может быть передана и
через других лиц. Лицо, не достигшее возраста 16 лет, вызывает-

ся на допрос через законных представителей либо через адми-
нистрацию по месту работы или учебы. Иной порядок вызова
на допрос допускается только в отдельных случаях, обусловлен-
ных обстоятельствами уголовного дела (ч. 2 ст. 188 УПК). Воен-

 Представляется, что эти же правила действуют и применительно

к вызову лиц для участия в иных следственных действиях (очной став-

ки, предъявления для опознания и т. д.).