Файл: Понятие и значение представительства. Полномочия адвоката – представителя в гражданском и арбитражном процессе. Подготовка адвоката к участию в деле.pdf
Добавлен: 13.07.2023
Просмотров: 122
Скачиваний: 3
Прежде чем приступить к защите прав и законных интересов будущего доверителя, адвокату нужно поставить перед собой ключевой вопрос: можно ли оказать юридическую помощь обратившемуся за ней гражданину или организации, и если да, то в какой форме она может быть оказана? Поэтому очевидно, что постановка такой задачи и ее решение - важнейший момент в деятельности адвоката по гражданским делам.
В отличие от уголовного процесса (за исключением дел частного обвинения), где доказательственный материал в основном собирается и представляется в суд органами следствия, в гражданском процессе доказательства иска и доказательства возражений сторон разрабатываются и представляются в суд в основном сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Обязанность представления сторонами доказательств отчетливо выражена в ст. 56 ГПК. Применительно к проблеме доказывания вопрос заключается в том, следует ли адвокату осуществлять последнее и каков должен быть его вид.
Задачей адвоката является определение законности требований (возражений) с учетом правовой природы спора, его подведомственности, подсудности, урегулированности возникшего отношения правовыми нормами. Оценивая нормативную урегулированность спорного отношения, адвокату необходимо учитывать не только наличие конкретной правовой нормы, но и возможность реализации аналогии, т.е. применение закона, регулирующего сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такового, использование общих начал и смысла отрасли права и законодательства в целом (аналогия права).
Правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу должна, на наш взгляд, соответствовать следующим требованиям:
1) законности представляемых интересов и характера деятельности адвоката;
2) непротиворечивости позиции доверителя и адвоката;
3) осведомленности доверителя о правовой позиции адвоката и согласии с ней.
Наиболее часто судебная защита прав и законных интересов доверителя осуществляется в порядке искового производства. Соблюдение установленных законом требований к форме и содержанию искового заявления для адвоката является обязательным (ст. 131 ГПК). Кроме предусмотренных законом требований в некоторых случаях исковое заявление должно содержать сведения о третьих лицах, об обеспечении иска, о восстановлении срока исковой давности и др.
Обжалование адвокатом судебных решений.
Судебные решения, не вступившие в законную силу, адвокат вправе обжаловать в апелляционном порядке. Адвокат, представляющий интересы гражданского истца или гражданского ответчика, вправе обжаловать судебные решения в суде второй инстанции только в части гражданского иска. До начала составления апелляционной жалобы адвокату необходимо ознакомиться с приговором или иным решением суда и протоколом судебного разбирательства. Если адвокат не принимал участия в разбирательстве дела по существу в первой инстанции, то ему необходимо ознакомиться и с материалами уголовного дела.
Ознакомление с приговором необходимо с точки зрения его соответствия требованиям законности, обоснованности и справедливости.
Основаниями отмены или изменения приговора являются:
-несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
-существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
-неправильное применение уголовного закона;
-несправедливость приговора.
Если адвокат не находит оснований для обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника.
Ознакомление с протоколом судебного заседания имеет большое значение, так как весь ход судебного разбирательства отражен в протоколе, и приговор по делу основывается на доказательствах, исследованных в судебном следствии. Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденною, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе и обязан принести на него замечания. Для суда вышестоящей инстанции протокол судебного заседания является одним из основных документов, способствующих выявлению процессуальных ошибок, допущенных судом первой инстанции.
Уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, в которой должно содержаться:
- наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба;
- данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус;
- наименование суда и указание на его приговор или иное обжалуемое решение;
- доводы о неправосудности обжалуемого решения, в том числе предусмотренные законом в качестве оснований отмены или изменения его;
- перечень материалов, прилагаемых к жалобе; подпись лица, подавшего жалобу.
Если жалоба не соответствует данным требованиям, то она возвращается судьей с указанием срока для ее пересоставления. При невыполнении требований в установленный срок, апелляционная жалоба считается неподанной, а приговор вступает в законную силу. Жалоба подается через суд, постановивший приговор или вынесший иное решение, в вышестоящую инстанцию в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда. В случае пропуска срока апелляционного обжалования по уважительной причине, пропущенный срок может быть восстановлен судом. До начала судебного заседания адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить поданную им жалобу. Подача апелляционной жалобы приостанавливает приведение приговора в исполнение.
В результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений:
об оставлении приговора, определения, постановления без изменения, а жалобы или представления без удовлетворения;
отмене обвинительного приговора и о вынесении оправдательного приговора;
отмене обвинительного приговора и о вынесении обвинительного приговора;
отмене приговора или иных решений суда первой инстанции с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство либо с возвращением уголовного дела прокурору;
отмене оправдательного приговора и о вынесении оправдательного приговора;
отмене определения или постановления и о вынесении обвинительного или оправдательного приговора либо иного судебного решения;
отмене приговора, определения, постановления и о прекращении уголовного дела;
изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения;
о прекращении апелляционного производства.
Законом предусмотрено также право адвоката обжаловать вступившие в законную силу приговор, определения, постановления суда в кассационном и надзорном порядке в течение одного года со дня вступления их в законную силу.
Особенности участия адвоката в судебном разбирательстве в арбитражном суде.
Важным направлением работы адвоката по оказанию правовой помощи является его участие в арбитражном судопроизводстве, включая первую инстанцию арбитражного суда, апелляционный суд, кассационную инстанцию, а также Судебную коллегию Верховного Суда РФ (в порядке, определяемом ст. 2911–29115 АПК РФ).
Наибольшее количество недочетов допускается адвокатами на стадии производства в первой инстанции арбитражного суда. И в первую очередь это касается правил и процедур предъявления иска.
Когда клиент приходит к адвокату с просьбой о правовой помощи по хозяйственному спору или иному спору, подведомственному арбитражному суду, следует прежде всего выяснить ряд важных обстоятельств, которые могут напрямую влиять на возможность подачи иска. В первую очередь адвокат выясняет вопрос о подсудности предполагаемого спора. По общему правилу иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ).
Допускается подсудность по выбору истца (ст. 36 АПК РФ).
Так, иск к ответчику, место нахождения или место жительства которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения его имущества либо по его последнему известному месту нахождения или месту жительства в Российской Федерации.
Иск к ответчикам, находящимся или проживающим на территориях разных субъектов Российской Федерации, предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства одного из ответчиков.
Несоблюдение досудебного порядка урегулирования хозяйственного спора приведет к оставлению арбитражным судом поданного с нарушением этого порядка иска без рассмотрения (ст. 148 АПК РФ).
Также будет оставлен без рассмотрения иск, поданный в арбитражный суд без соблюдения досудебного порядка урегулирования хозяйственного спора, установленного законодательством Российской Федерации, другими нормативными юридическими актами.
Организация или гражданин, права и (или) законные интересы которых нарушены обеспечением имущественных интересов до предъявления иска, вправе требовать по своему выбору от заявителя возмещения убытков или выплаты компенсации в порядке, предусмотренном ст. 98 АПК РФ, если заявителем в установленный судом срок не было подано исковое заявление по требованию, в связи с которым арбитражным судом были приняты меры по обеспечению его имущественных интересов, или если вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда в иске отказано.
Адвокат, представляющий интересы истца, обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.
Арбитражный суд первой инстанции после принятия заявления к производству выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает сторонам на возможность заявить ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей, а также на действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий. На подготовку дела к судебному разбирательству может быть указано в определении о принятии заявления к производству.
Подготовка дела к судебному разбирательству проводится в срок, определяемый судьей с учетом обстоятельств конкретного дела и необходимости совершения соответствующих процессуальных действий, и завершается проведением предварительного судебного заседания, если в соответствии с АПК РФ не установлено иное (ст. 134 АПК РФ).
При неявке в предварительное судебное заседание надлежащим образом извещенных истца и (или) ответчика, других заинтересованных лиц, которые могут быть привлечены к участию в деле, заседание проводится в их отсутствие.
Арбитражный суд в предварительном судебном заседании:
разрешает ходатайства сторон;
определяет достаточность представленных доказательств, доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле;
выносит на рассмотрение вопросы, разрешаемые при подготовке дела к судебному разбирательству, и совершает предусмотренные АПК РФ иные процессуальные действия.
В предварительном судебном заседании стороны вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.
Суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств.
После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству.
Особо хотелось бы выделить то, что в АПК РФ содержится гл. 12 «Судебные извещения».
Именно поэтому адвокаты считают чрезвычайно важным включение в АПК РФ данной главы, подробным образом регламентирующей всю процедуру отправления судом копий судебных актов лицам, участвующим в деле, и иным участникам арбитражного процесса.
Не подлежат рассмотрению с участием арбитражных заседателей дела, предусмотренные ч. 2 ст. 17 АПК РФ, а также дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, и дела особого производства.
Дела в арбитражном суде апелляционной и кассационной инстанций, а также в порядке надзора рассматриваются коллегиально в составе трех или иного нечетного количества судей, если иное не установлено АПК РФ.
При коллегиальном рассмотрении дела один из судей председательствует в судебном заседании.
В случае, если АПК РФ судье предоставлено право единолично рассматривать дела и разрешать отдельные процессуальные вопросы, судья действует от имени арбитражного суда.
Важным этапом работы адвоката по оказанию правовой помощи клиенту является его непосредственное участие в судебном разбирательстве.
Согласно ст. 152 АПК РФ дело должно быть рассмотрено арбитражным судом первой инстанции в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и на принятие решения по делу, если АПК РФ не установлено иное.
Данный срок может быть продлен на основании мотивированного заявления судьи, рассматривающего дело, председателем арбитражного суда до шести месяцев в связи с особой сложностью дела, со значительным числом участников арбитражного процесса. И здесь мы вновь возвращаемся к теме затягивания арбитражными судами сроков проведения необходимых судебных процедур, чему способствует, увы, законодательство.